沖突規(guī)范任意性適用研究

前言

　　《西南國際法文叢》在20lO年的出版適逢西南政法大學(xué)60華誕，是成熟而又年輕的西南政法大學(xué)國際法學(xué)院獻(xiàn)給學(xué)校的一份薄禮。國際法學(xué)院是成熟的，她所依托的國際法學(xué)科篳路藍(lán)縷，伴隨著西南政法大學(xué)走過60年風(fēng)雨路，與其他法學(xué)學(xué)科共同在新中國法制建設(shè)史上寫下了濃墨重彩的篇章；國際法學(xué)院是年輕的，作為一個獨(dú)立的學(xué)院剛滿周歲，她是在經(jīng)濟(jì)全球化，我國進(jìn)一步深化改革、擴(kuò)大開放，重慶市建設(shè)內(nèi)陸開放型經(jīng)濟(jì)以及中國高等教育國際化等時代背景下建立的，正秉持“錯位競爭、特色發(fā)展”的整體發(fā)展思路，意氣風(fēng)發(fā)地描繪著進(jìn)一步發(fā)展國際法學(xué)教育的美好藍(lán)圖?！　》▽W(xué)教育的本質(zhì)是精英教育。西南政法大學(xué)國際法學(xué)院以培養(yǎng)具有法學(xué)綜合素養(yǎng)、法律實(shí)踐能力、國際理解能力、國際交往能力和國際競爭能力的高級法律專門人才為己任，努力探索高等教育大眾化背景下的法學(xué)精英教育之路，為我國的對外開放和“和平發(fā)展”服務(wù)、為實(shí)施自由貿(mào)易區(qū)戰(zhàn)略服務(wù)、為建設(shè)內(nèi)陸開放型經(jīng)濟(jì)服務(wù)、為西部大開發(fā)戰(zhàn)略服務(wù)?！　》▽W(xué)教育的實(shí)施需以學(xué)科發(fā)展為平臺。西南政法大學(xué)國際法學(xué)院依托的國際法學(xué)科是省部級重點(diǎn)學(xué)科，擁有國際法專業(yè)碩士和博士學(xué)位授予權(quán)，目前是中國西部地區(qū)唯一的國際法專業(yè)博士學(xué)位點(diǎn)，具備本科、碩士、博士和留學(xué)生等完整的人才培養(yǎng)層次，已成為中國西部地區(qū)高端國際化法律人才的培養(yǎng)基地。

內(nèi)容概要

沖突規(guī)范任意適用問題近年來受到國外學(xué)者較多的關(guān)注，我國涉外司法審判中的沖突規(guī)范任意適用現(xiàn)象也非鮮見，對該問題的研究具有一定的理論和實(shí)踐意義?！　”緯喴枋隽藳_突規(guī)范任意適用的歷史和現(xiàn)狀，分別從涉外民商事審判法律適用過程中的程序利益、民事訴訟程序下當(dāng)事人的程序處分權(quán)以及相關(guān)國際私法理論學(xué)說等不同角度探討了沖突規(guī)范任意適用的內(nèi)涵和機(jī)理，并為目前《涉外民事關(guān)系法律適用法》提出了“沖突規(guī)范的適用”的條文沒計。

書籍目錄

總序中文摘要Abstract引論　　一、問題的提出　　二、沖突規(guī)范任意適用的兩種研究路徑　　三、沖突規(guī)范任意適用的研究意義和研究方法　　四、研究方法的說明第一章　沖突規(guī)范任意適用的歷史與現(xiàn)狀　第一節(jié)　歷史的考察　　一、英國　　二、西歐國家　第二節(jié)　沖突規(guī)范任意適用的現(xiàn)狀　　一、英國　　二、美國　　三、法國　　四、瑞典第二章　程序利益下的觀察——以外國法解釋和查明為中心　第一節(jié)　沖突法任意適用學(xué)說的論證路徑　　一、沖突法任意適用學(xué)說的啟示　　二、外國法適用的理論預(yù)設(shè)　　三、現(xiàn)代法律解釋理論下的外國法解釋問題　第二節(jié)　沖突規(guī)范依職權(quán)適用的“制度性拒斥　　一、沖突規(guī)范依職權(quán)適用下的外國法解釋與查明　　二、“制度性拒斥”——任意性適用的產(chǎn)生　第三節(jié)　沖突規(guī)范任意適用下的程序利益　　一、外國法查明的國際協(xié)調(diào)困境的出路　　二、程序利益視角下的沖突規(guī)范任意適用第三章　民事訴訟程序處分權(quán)下的觀察　第一節(jié)　民事訴訟辯論主義原則下的觀察　　一、辯論主義原則的內(nèi)涵　　二、辯論主義原則下的沖突規(guī)范任意適用　第二節(jié)　當(dāng)事人法律適用參與權(quán)與沖突規(guī)范任意適用　　一、當(dāng)事人程序處分權(quán)的擴(kuò)張　　二、普通法下當(dāng)事人就沖突規(guī)范適用的決定權(quán)　　三、當(dāng)事人程序處分權(quán)下的沖突規(guī)范任意適用第四章　沖突規(guī)范任意適用的理論基礎(chǔ)——從法律沖突到利益衡量　第一節(jié)　法律沖突語境下的沖突規(guī)范適用　　一、國際法視角中的沖突規(guī)范適用　　二、國際私法實(shí)證主義下的沖突規(guī)范任意適用　　三、判決一致性理論與沖突規(guī)范適用　第二節(jié)　沖突規(guī)范任意適用——國際私法利益學(xué)說下的探究　　一、柯里“政府利益說”中的私人利益　　二、德國國際私法利益學(xué)說中的當(dāng)事人利益　　三、沖突法任意適用，利益學(xué)說的自然延伸第五章　中國沖突規(guī)范適用的理論與實(shí)踐　第一節(jié)　沖突規(guī)范任意適用的司法實(shí)踐和理論研討　　一、司法實(shí)踐中的沖突規(guī)范任意適用現(xiàn)象　　二、針對沖突規(guī)范適用的不同觀點(diǎn)　第二節(jié)　沖突規(guī)范任意適用的法理依據(jù)　　一、程序利益下的考察　　二、民事訴訟改革背景下的沖突規(guī)范適用　　三、沖突規(guī)范任意適用的理論依據(jù)　　第三節(jié)　沖突規(guī)范適用的條文設(shè)計　　一、納入沖突規(guī)范適用條款的理由　　二、沖突規(guī)范適用的條文設(shè)計主要參考文獻(xiàn)

章節(jié)摘錄

　　這種觀點(diǎn)為瑞典的理論和司法實(shí)踐所接受。在瑞典，如果爭議屬于允許和解也即當(dāng)事人可以自由處分權(quán)利的法律范疇，如婚姻財產(chǎn)制、撫養(yǎng)以及繼承關(guān)系領(lǐng)域，當(dāng)事人如果放棄揭示可能導(dǎo)致外國法適用的涉外要素，法院就不能主動地適用沖突規(guī)范及其指向的外國法，糾紛應(yīng)被看作是純國內(nèi)案件進(jìn)行處理。①即使法官確信存在涉外因素而且依據(jù)法院地的沖突規(guī)范外國法應(yīng)予以適用，他也不應(yīng)主動適用之。　?。ǘ┩鈬ǖ某绦蛐再|(zhì)與沖突規(guī)范任意適用　　英美等普通法系國家雖因法律傳統(tǒng)和文化的差異并未使用“辯論主義”的提法，但在實(shí)質(zhì)上采用了當(dāng)事人主義訴訟模式。②英國至今仍然堅持外國法作為事實(shí)的定性，是否提出事實(shí)主張以及在何種范圍和程度上收集和呈交證據(jù)證明自己的事實(shí)主張，原則上都?xì)w屬當(dāng)事人控制的范疇；當(dāng)事人基于自身利益的考量希望獲得外國法適用帶來的實(shí)體利益時，應(yīng)主動向法院提出適用請求。同時，他們應(yīng)進(jìn)一步收集和提出有關(guān)外國法內(nèi)容和效力的證明材料；法官并無義務(wù)和職責(zé)主動調(diào)查、收集和提出作為事實(shí)看待的外國法：“在英國，在需要查明外國法時，法官不僅沒有義務(wù)自己調(diào)查外國法，而且實(shí)際上他們也被禁止這樣做?！雹嘣诋?dāng)事人提交的外國法證明材料前后矛盾、缺乏內(nèi)在邏輯性等較為少見的情況時，法官可以外國法未得到當(dāng)事人證明并推定外國法和英國法具有相似性而適用英國法。沖突規(guī)范的適用也就直接消弭在對外國法的程序性處理之中。

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