非公司企業(yè)法制的當(dāng)代發(fā)展

前言

在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下，商業(yè)組織不只是公司一種形式，而是多元的結(jié)構(gòu)。在公司之外，還有合伙企業(yè)、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)，甚至還有合作社企業(yè)。應(yīng)該說(shuō)，它們各有自己的適應(yīng)性，公司尤其是股份公司更多地被大企業(yè)采用，合伙企業(yè)、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)則更多被小企業(yè)采用。公司可能為國(guó)民經(jīng)濟(jì)創(chuàng)造更多的GDP，而合伙企業(yè)、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)多為勞動(dòng)密集型企業(yè)，可以創(chuàng)造更多就業(yè)機(jī)會(huì)，各有自己的優(yōu)勢(shì)。就此意義而言，它們?cè)诘匚簧喜粦?yīng)有高低之別，都應(yīng)該被重視。正像一首歌唱的那樣，“只要人人都獻(xiàn)出一點(diǎn)愛(ài)，世界將變成美好的人間”。當(dāng)人們“愛(ài)”公司“愛(ài)”得很深的時(shí)候，也應(yīng)該將“愛(ài)”投向合伙企業(yè)、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)。換句話說(shuō)，當(dāng)我們研究企業(yè)法制現(xiàn)代化的時(shí)候，不僅要討論公司法制的現(xiàn)代化，也要花力量研究其他企業(yè)法制的現(xiàn)代化。雖然合伙企業(yè)、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)是古老的企業(yè)形態(tài)，但它們同樣希望在現(xiàn)代市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)環(huán)境下煥發(fā)美好的青春。在我國(guó)，非公司企業(yè)法制的發(fā)展走了一條很有特色的路。其他大陸法系國(guó)家，或?qū)€(gè)人獨(dú)資營(yíng)業(yè)、合伙營(yíng)業(yè)規(guī)定在商法典之中，或?qū)⑵湟?guī)定在民法典之中。而在我國(guó)，合伙企業(yè)是在民法之外單獨(dú)立法的，也就是說(shuō)，凡是合伙采用了企業(yè)形式的，應(yīng)首先適用合伙企業(yè)法。個(gè)人獨(dú)資企業(yè)，由個(gè)人出資并對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任，也單獨(dú)制定為個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法。由此，中國(guó)的商業(yè)組織法已成為一個(gè)體系。當(dāng)然，還需要適應(yīng)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展不斷完善。近幾年，亞洲地區(qū)國(guó)家和地區(qū)在傳統(tǒng)公司法之外的非公司企業(yè)立法方面也有很大發(fā)展，并且，表現(xiàn)了不同法系的交融和滲透，各具特色。日本率先引入了有限責(zé)任合伙，但其法律上稱為“有限責(zé)任合伙契約法”，并且，出資人都是承擔(dān)有限責(zé)任的。中國(guó)2006年修訂了合伙企業(yè)法，其中引入了有限責(zé)任合伙企業(yè)，但基于它是普通合伙企業(yè)的一個(gè)類(lèi)別，也嚴(yán)格區(qū)別于有限合伙企業(yè)，并讓一般人容易理解的考慮，將其稱為特殊的普通合伙企業(yè)。中國(guó)2006年修訂的合伙企業(yè)法還引入了有限合伙企業(yè)，它由一個(gè)以上的普通合伙人與一個(gè)以上的有限合伙人組建而成。我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)也引入了有限合伙，但不同于大陸的合伙企業(yè)法，而將有限合伙定位為社團(tuán)法人。2005年，日本公司法在亞洲第一次引入了“有限責(zé)任公司”，稱之為“合同公司”，各國(guó)學(xué)者都很關(guān)注它的成長(zhǎng)情況。上述的差異和問(wèn)題點(diǎn)不可避免地引起中外學(xué)者的共同興趣，所以，21世紀(jì)商法論壇第七次國(guó)際學(xué)術(shù)會(huì)議特別選擇了“非公司企業(yè)法制的當(dāng)代發(fā)展”作為學(xué)術(shù)議題。會(huì)上，境內(nèi)外學(xué)者集中討論了自然人獨(dú)資企業(yè)、普通合伙企業(yè)、有限合伙企業(yè)、特殊的普通合伙企業(yè)（LLP）、美國(guó)式有限責(zé)任公司（LLC）等法律問(wèn)題?，F(xiàn)將論壇的成果編輯出版，以使讀者共享。此次國(guó)際論壇得到了蔣毅剛律師的支持，本書(shū)的出版又得到了社會(huì)科學(xué)文獻(xiàn)出版社的大力協(xié)同，謹(jǐn)在此表示謝意。

內(nèi)容概要

2006年中國(guó)修訂了合伙企業(yè)法，引入了有限責(zé)任合伙和有限合伙企業(yè)。在此背景下，21世紀(jì)商法論壇（2007年）以“非公司企業(yè)法制的當(dāng)代發(fā)展”為主題，境內(nèi)外學(xué)者集中討論了自然人獨(dú)資企業(yè)、普通合伙企業(yè)、有限合伙企業(yè)、特殊的普通合伙企業(yè)（LLP）、美國(guó)式有限責(zé)任公司（LLC）等法律問(wèn)題，形成了本書(shū)的成果，對(duì)于我國(guó)企業(yè)的發(fā)展乃至經(jīng)濟(jì)的發(fā)展不無(wú)借鑒。

作者簡(jiǎn)介

王保樹(shù)，清華大學(xué)法學(xué)院教授、博士生導(dǎo)師。

書(shū)籍目錄

基調(diào)發(fā)言　Two Decades of “Alternative Entities”：From Tax Rationalization through Alphabet Soup to Contract as Deity　　合伙企業(yè)在中國(guó)第一單元　非公司制企業(yè)的一般問(wèn)題　中國(guó)臺(tái)灣的非法人商業(yè)　非公司企業(yè)組織法制之基礎(chǔ)理論　Unincorporated Enterprises in French Law　韓國(guó)商法上個(gè)人（自然人）企業(yè)的法律問(wèn)題　由美國(guó)法制探討非公司形態(tài)之企業(yè)組織　組合構(gòu)造論——非自然人商事主體構(gòu)造規(guī)則分析第二單元　合伙制度的一般理論（上）　Introduction of New Types of Business Organization in Korea　A Dutch View on the Need for Hybrid Legal Forms　　日本合伙企業(yè)法律制度的現(xiàn)狀與課題　Corporate Elements in Partnership Enterprises　　in Continental Europe　　合伙企業(yè)責(zé)任承擔(dān)制度研究　依據(jù)合伙合同進(jìn)行投資的法律規(guī)制研究——日本金融商品交易法中的集團(tuán)投資計(jì)劃第三單元　合伙制度的一般理論（下）　合伙人無(wú)限連帶責(zé)任的反思：移植法與民間法沖突之歷史視角　公司投資合伙企業(yè)引發(fā)的法律思考　邁向和諧繁榮之道：論合伙制度創(chuàng)新與資本市場(chǎng)生態(tài)優(yōu)化　論契約型合伙與組織型合伙財(cái)產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)的區(qū)別　論合伙人的財(cái)產(chǎn)份額第四單元　有限合伙制度研究　關(guān)于有限合伙人“有限責(zé)任”的思考　從閉鎖性公司到有限合伙——以臺(tái)灣的創(chuàng)投業(yè)為例　論我國(guó)有限合伙人身份識(shí)別制度的完善　論有限合伙制度　私募基金形式及有限合伙型私募股權(quán)投資基金　淺談?dòng)邢藓匣镏衅胀ê匣锶说男磐辛x務(wù)　論有限合伙的法律構(gòu)造第五單元　有限責(zé)任合伙制度研究　Constructing an Ideal Business Vehicle for Small Businesses：The Limitations of the Third Way　　關(guān)于我國(guó)的有限責(zé)任合伙的若干問(wèn)題　日本LLP法的特點(diǎn)及債權(quán)人保護(hù)初探 　特殊普通合伙企業(yè)：游走于無(wú)限與有限責(zé)任之間　我國(guó)有限責(zé)任合伙立法的模式選擇　關(guān)于我國(guó)是否引入有限責(zé)任合伙（LLP）制度的立法思考 　特殊的普通合伙相關(guān)條款釋義第六單元　美國(guó)式有限責(zé)任公司（LLC）的法律問(wèn)題

章節(jié)摘錄

一  前言韓國(guó)商法對(duì)企業(yè)組織法和企業(yè)活動(dòng)法做出規(guī)定，第一編總則對(duì)所有企業(yè)（個(gè)人企業(yè)及公司企業(yè)）共同適用的企業(yè)組織法做出規(guī)定，第二編商行為對(duì)企業(yè)活動(dòng)法做出規(guī)定，第三編公司對(duì)公司企業(yè)的組織法做出規(guī)定，第四編保險(xiǎn)對(duì)保險(xiǎn)企業(yè)的活動(dòng)法（保險(xiǎn)合同法）做出規(guī)定，第五編海商對(duì)海商企業(yè)的組織和活動(dòng)做出規(guī)定。在此，只對(duì)個(gè)人企業(yè)的法律問(wèn)題進(jìn)行探討，為此只介紹韓國(guó)商法第一編的內(nèi)容中屬于個(gè)人企業(yè)的事項(xiàng)。二  商人（一）商人資格的取得要件在韓國(guó)，個(gè)人企業(yè)為受商法的適用，應(yīng)取得商人資格。而在韓國(guó)取得商人資格的方法則有下列的兩種，一個(gè)是取得當(dāng)然商人資格的方法，另一個(gè)是取得擬制商人資格的方法。1.當(dāng)然商人資格的取得要件為取得當(dāng)然商人的資格，須以自己的名義實(shí)施商行為（韓國(guó)商法第4條）。這時(shí)，“自己的名義”的意思為“自己成為該行為中產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)歸屬的主體”，自己不親自實(shí)施營(yíng)業(yè)行為，讓他人代理也無(wú)妨。而此處的“商行為”意指將韓國(guó)商法第46條的行為①作為營(yíng)業(yè)實(shí)施。這時(shí)，“營(yíng)業(yè)”的意思是指“以營(yíng)利為目的反復(fù)作出同種行為”。即使將韓國(guó)商法第46條的行為作為營(yíng)業(yè)實(shí)施，但只以領(lǐng)取工資為目的制造物件（如縫紉工）或從事勞務(wù)者（如挑擔(dān)工）的行為，不予認(rèn)定其商行為性（韓國(guó)商法第46條“但書(shū)”），所以這些人并非為商人。

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《非公司企業(yè)法制的當(dāng)代發(fā)展》由社會(huì)科學(xué)文獻(xiàn)出版社出版。

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