商法與企業(yè)經(jīng)營

內(nèi)容概要

本書作為一部跨學科教材，緊扣我國市場化改革和經(jīng)濟全球化背景下企業(yè)經(jīng)營出現(xiàn)的亟待解決的商法新理論與實務(wù)問題，以及商法學界與實務(wù)界對傳統(tǒng)或主流商法理論與實務(wù)提出的創(chuàng)新理論與實務(wù)觀點，在系統(tǒng)介紹學科知識的基礎(chǔ)上，選取與商法前沿問題密切相關(guān)的最新案例，對法學理論和企業(yè)經(jīng)營管理的實踐進行了研究，從理論、實踐與方法等不同側(cè)面全面、系統(tǒng)而又具體地介紹了商法與相關(guān)的經(jīng)濟、管理等方面的知識，體例新穎，內(nèi)容實用，案例典型，適合法學、經(jīng)濟學、管理學等不同學科的本科生和研究生使用。

作者簡介

周林彬，男，湖北恩施人，生于1959年5月。法學教授，法學博士，博士生導(dǎo)師，現(xiàn)任中山大學法學院副院長，中山大學法律經(jīng)濟學研究中心主任，中山大學法學院民商法研究所所長，中山大學學術(shù)委員。1988年至今，先后多次赴臺灣、香港地區(qū)及歐美國家的大學法學院進行學術(shù)交流。1996

書籍目錄

導(dǎo)論：為什么要學商法   一、商法在中國的引進和發(fā)展：從近代到現(xiàn)代   二、商法與中國市場經(jīng)濟：從法律依據(jù)到“生產(chǎn)要素”   三、商法與中國入世：從國內(nèi)標準到國際標準   四、商法與和諧社會建立：從正式、實體制度到非正式、程序制度   五、商法與市場法律體系的完善：從特別私法到私、公法規(guī)范的結(jié)合   六、商法與中國企業(yè)經(jīng)營：走出“三論”誤區(qū)   七、商法課程的設(shè)置與意義：從美國到中國   八、學習商法的方法：領(lǐng)悟商法之道   九、本書的定位和特點   本章小結(jié)   思考與練習   案例分析     第一篇  商事主體 引言：保健院構(gòu)成經(jīng)營主體嗎？   一、商事主體的概念與特征   二、商事主體的分類 第一章  經(jīng)商自由與主體法定   一、經(jīng)商自由   二、主體法定   三、企業(yè)的法律形態(tài)：比較與選擇   本章小結(jié)   思考與練習   案例分析 第二章  商事人格與營業(yè)能力   一、商事人格   二、營業(yè)能力   本章小結(jié)   思考與練習   案例分析 第三章  企業(yè)改制與營業(yè)轉(zhuǎn)讓   一、企業(yè)改制   二、營業(yè)轉(zhuǎn)讓   三、我國現(xiàn)行法對營業(yè)轉(zhuǎn)讓的規(guī)定   本章小結(jié)   思考與練習   案例分析 第四章  解散清算與破產(chǎn)重整   一、公司解散   二、公司清算   三、企業(yè)破產(chǎn)   本章小結(jié)   思考與練習   案例分析     第二編  商事行為 引言：自家面包車私載旅客是否構(gòu)成“營業(yè)”？   一、商事行為的概念及特征   二、商事行為的基本分類   三、商事行為法體系   四、商事行為制度與企業(yè)經(jīng)營管理 第一章  買賣與合同   一、什么是商事買賣？   二、買賣的開始：買賣合同的訂立   三、買賣的核心：買賣合同的履行   四、違約與救濟   五、常擦金鑰匙、“法鎖”更牢靠：企業(yè)合同管理和風險防范　……第三編  商事管理第四編  商事救濟 結(jié)語與問題的延伸：改革背景下的商法與企業(yè)經(jīng)營參考文獻 可利用的萬維網(wǎng) 后記：作始也簡，將畢也巨

章節(jié)摘錄

插圖：2.公司行政解散情形之一——吊銷營業(yè)執(zhí)照政府對市場的干預(yù)主要有事前控制和事后監(jiān)督兩種方式，營業(yè)執(zhí)照的授予屬于事前控制，通過行政機關(guān)的審核判斷企業(yè)是否得從事營業(yè)活動。盡管從商自由的制度理念得到了廣泛的支持，但是這并不否認事前控制手段的必要性，事前批準的控制手段可以維持最低程度的質(zhì)量標準，限制不正當競爭，避免發(fā)生不符合公益的行為，其正當性在于信息問題、情境性壟斷、家長主義、外部性等市場無法克服的問題。然而，事前控制也不是萬能的，更何況隨著市場經(jīng)濟的進程，國家逐漸放松了相關(guān)的管制，營業(yè)能力的審查多為形式審查，因此事后監(jiān)督也是相當必要。尤其是在出現(xiàn)特定情形、營業(yè)許可的授予可能危害公眾利益的時候，行政機關(guān)更應(yīng)當積極干預(yù)，以實現(xiàn)矯正正義。我國《公司法》以及《公司登記管理條例》對此作出了具體規(guī)定，當中最為常見的就是虛報注冊資本的情形。在公司法之中，注冊資本制度的實質(zhì)在于保證對公司債務(wù)的一定清償能力，然而商人遇到一定商機，難免有投機心態(tài)，在啟動資金不足或者較少的情形下，通過虛報注冊資本，得在形式上造成公司具有較高清償能力的外觀，這種行為實際上對債權(quán)人的利益造成了潛在的損害，屬于欺詐，因此法律規(guī)定在情節(jié)嚴重的情形之下可以構(gòu)成吊銷營業(yè)執(zhí)照的事由。判定虛假出資的時間標準問題屬于司法實踐中經(jīng)常遇到的疑難問題，我國法律并沒有清晰界定虛報注冊資本的構(gòu)成，尤其是虛報行為與抽逃資金在外觀上很相似，但是法律為二者規(guī)定的后果并不相同，其區(qū)分應(yīng)當予以明確。一般認為，公司成立與否是區(qū)分虛報注冊資本和抽逃資金的主要標準。有學者指出，應(yīng)當注意對投資者主觀意圖的考察，即如果投資者繳納出資的目的在于取得營業(yè)執(zhí)照，于公司成立后無償或低成本取回出資的，可以推定為虛報出資，不解釋為抽逃資金；如果投資者通過正常關(guān)聯(lián)交易取得公司資金的，既非虛報出資，也非抽逃資金。出于對企業(yè)維持的考慮和價值平衡以及對行政權(quán)介入的審慎態(tài)度，這種意見值得重視。

后記

本書是在筆者多年來給所任教大學的法學、經(jīng)濟學、管理學專業(yè)的全日制本科生、研究生、在職專修生和研究生以及法律實務(wù)部門的律師、仲裁員、法官講授各類《商法》課程或?qū)ｎ}講座的講義基礎(chǔ)上凝練、擴充之作，也是近年來與筆者指導(dǎo)的商法研究方向的博士生弟子們讀書會上屢次討論中國商法理論和實踐問題的共同結(jié)晶。一直以來，商法領(lǐng)域的經(jīng)濟與法律的聯(lián)姻沒有得到很好的重視，共同語境的溝通機制亟待建構(gòu)。英國著名商法學家施米托夫指出：“傳統(tǒng)商法的概念的不足之處已明顯地暴露出來。這一法學分支變得陳舊乏味，已成為‘法學家的法’，喪失了來自實踐的靈感與商業(yè)現(xiàn)實的聯(lián)系”，這似乎一語中的成了中國商法仍未擺脫幼稚論的真實情由之寫照；另一方面，市場經(jīng)濟實踐的迫切需求使得商法學科脫穎而出，日漸成為一門顯學，同時成為MBA、EMBA教學中不可或缺的重要課程之一。為此，編寫一本與企業(yè)經(jīng)營密切相關(guān)、滿足法律、經(jīng)濟、管理專業(yè)人士學以致用的商法教科書即成了當務(wù)之急。十年前筆者與任先行教授合著出版了傳統(tǒng)商法意義上的《比較商法導(dǎo)論》。多年來筆者忙于涉足民法、經(jīng)濟法、法律經(jīng)濟學領(lǐng)域的教學與科研，卻從未放棄對商法的關(guān)注、探索與研究，并著力于思索如何把商法與企業(yè)經(jīng)營實踐、法律與經(jīng)濟分析方法熔于一爐，開辟出一片“實用商法”教學與科研的新天地。誠然，市面上林林總總的商法教科書已琳瑯滿目，但如何能把商法的實用知識、教學案例、理論前沿比較恰當?shù)胤从车轿?，即“進講堂、進頭腦，進實踐”，在有限篇幅里把握好商法的精髓，則是值得大有可為、有待創(chuàng)新的好事、難事。為此，本書在如下方面作了努力嘗試；1.在體例結(jié)構(gòu)上遵照了商法體系按“商事主體、商事行為、商事管理、商事救濟”四編展開，為案例教學需要，每一編以案例引出且有概括性地介紹本編的基本理論，每一章也以一個相關(guān)案例引出本章內(nèi)容，各編、章、節(jié)的正文主要用于本科生層次的學生學習商法基礎(chǔ)知識；各編、章、節(jié)的拓展知識、背景資料及注釋，主要用于研究生層次的學生學習商法專題知識。

編輯推薦

《商法與企業(yè)經(jīng)營》：高等院校、工商管理專業(yè)商法推薦教材,高等院校法律碩士、MBA、EMBA商法專用教材

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