德國流通式不動(dòng)產(chǎn)擔(dān)保物權(quán)制度研究

前言

我于1988年起擔(dān)任中國社會(huì)科學(xué)院法學(xué)研究所民法研究室主任，開始考慮學(xué)術(shù)發(fā)展和人才培養(yǎng)問題。時(shí)值20世紀(jì)90年代初，中國內(nèi)地遭遇學(xué)術(shù)著作出版難，尤其未成名的年輕學(xué)者的學(xué)術(shù)著作出版更難。遂仿照王澤鑒先生擔(dān)任臺灣大學(xué)法律學(xué)系主任時(shí)編輯出版《臺大法學(xué)叢書》的辦法，編輯出版《中國民商法專題研究叢書》。預(yù)計(jì)用二十年時(shí)間，出版100部民商法專題研究著作。其編輯宗旨是，從中國改革開放和發(fā)展現(xiàn)代化的市場經(jīng)濟(jì)的實(shí)際出發(fā)，廣泛參考發(fā)達(dá)國家和地區(qū)民商事立法的成功經(jīng)驗(yàn)和最新判例學(xué)說，深入研究民商法的基本理論和實(shí)踐中的重大法律問題，為中國民商事立法的現(xiàn)代化和民商事審判實(shí)務(wù)的科學(xué)化提供科學(xué)的法理基礎(chǔ)，提升民商法理論水平，推出民商法理論研究人才，使中國民商法理論研究盡快趕上發(fā)達(dá)國家和地區(qū)的水平。

內(nèi)容概要

本書以流通式不動(dòng)產(chǎn)擔(dān)保物權(quán)制度為考察對象，著重探討其歷史演變、理論基礎(chǔ)以及實(shí)證法上的制度構(gòu)成。其內(nèi)容主要涵蓋了作為該制度理論基礎(chǔ)的形式主義、抽象理論的邏輯與歷史構(gòu)成；作為《德國民法典》不動(dòng)產(chǎn)擔(dān)保物權(quán)制度范式的流通抵押權(quán)的制度構(gòu)成與歷史變遷；源于日耳曼古法的土地債務(wù)的歷史命運(yùn)；作為不動(dòng)產(chǎn)擔(dān)保物權(quán)關(guān)聯(lián)證券化流通主要代表之一的抵押債券制度的構(gòu)成及與美國抵押貸款證券化模式的異同等內(nèi)容。

作者簡介

黃家鎮(zhèn)法學(xué)博士。西南政法大學(xué)民商法學(xué)院民法教研室教師；先后于西南政法大學(xué)獲法學(xué)學(xué)士學(xué)位(2000年)、法學(xué)碩士學(xué)位(2004年)和法學(xué)博士學(xué)位(2009年)。博士學(xué)位論文獲第四屆“佟柔民商法學(xué)優(yōu)秀博士論文獎(jiǎng)”。主要研究方向?yàn)槊穹ɑA(chǔ)理論、民法哲學(xué)、法史學(xué)。工作語言為德語、法語和英語。

書籍目錄

引言第一章  流通式不動(dòng)產(chǎn)擔(dān)保物權(quán)之歷史溯源(一)：古代與中世紀(jì)  第一節(jié)  日耳曼法上的獨(dú)立擔(dān)保物權(quán)制度    一、不動(dòng)產(chǎn)質(zhì)    二、不動(dòng)產(chǎn)質(zhì)的法律性質(zhì)：純粹的物上責(zé)任    三、泛靈論、象征形式主義與獨(dú)立擔(dān)保物權(quán)    四、小結(jié)  第二節(jié)  中世紀(jì)封建法上的土地負(fù)擔(dān)制度    一、形式主義與封建土地制度    二、土地人格化與土地負(fù)擔(dān)的抽象化    三、土地負(fù)擔(dān)的種類  第三節(jié)  城市法上不動(dòng)產(chǎn)擔(dān)保物權(quán)制度    一、新質(zhì)    二、高利貸問題與定期金買賣的起源    三、定期金買賣的法律結(jié)構(gòu)    四、小結(jié)第二章  流通式不動(dòng)產(chǎn)擔(dān)保物權(quán)之歷史溯源(二)：近代  第一節(jié)  羅馬法繼受時(shí)代的德意志不動(dòng)產(chǎn)擔(dān)保物權(quán)制度    一、羅馬法繼受的背景及過程    二、羅馬法繼受對德意志不動(dòng)產(chǎn)擔(dān)保法的影響    三、不動(dòng)產(chǎn)擔(dān)保法的改革與融合  第二節(jié)  梅克倫堡邦法中的不動(dòng)產(chǎn)擔(dān)保物權(quán)制度    一、梅克倫堡邦法上的抵押權(quán)立法    二、1819年《騎士地產(chǎn)抵押權(quán)法令》與1829年《城市登記簿法令》    三、1848年《騎士地產(chǎn)抵押權(quán)法修正令》  第三節(jié)  普魯士邦法上的不動(dòng)產(chǎn)擔(dān)保物權(quán)制度的發(fā)展(至18世紀(jì)末)    一、18世紀(jì)中葉之前的發(fā)展    二、18世紀(jì)下半葉的發(fā)展  第四節(jié)  19世紀(jì)德國不動(dòng)產(chǎn)擔(dān)保物權(quán)制度的發(fā)展    一、發(fā)展的背景    二、抽象理論與不動(dòng)產(chǎn)擔(dān)保法的改造    三、1872年《普魯士土地所有權(quán)取得法》    四、德國民法草案中的不動(dòng)產(chǎn)擔(dān)保物權(quán)體系第三章  流通式不動(dòng)產(chǎn)擔(dān)保物權(quán)之基礎(chǔ)理論  第一節(jié)  不動(dòng)產(chǎn)擔(dān)保物權(quán)之形式化    一、形式主義原則的內(nèi)涵    二、登記公示制度與形式化的不動(dòng)產(chǎn)擔(dān)保物權(quán)  第二節(jié)  不動(dòng)產(chǎn)擔(dān)保物權(quán)之抽象化     一、從屬性原則與不動(dòng)產(chǎn)擔(dān)保物權(quán)的流通    二、無從屬性與抽象原則    三、BGB中不動(dòng)產(chǎn)擔(dān)保物權(quán)按抽象程度不同的分類  第三節(jié)  不動(dòng)產(chǎn)擔(dān)保物權(quán)之證券化    一、形式主義原則與證券的歷史發(fā)展    二、有價(jià)證券的抽象構(gòu)造技術(shù)    三、不動(dòng)產(chǎn)擔(dān)保物權(quán)證券化概述    四、BGB中不動(dòng)產(chǎn)擔(dān)保物權(quán)按證券化程度的分類  第四節(jié)  不動(dòng)產(chǎn)擔(dān)保物權(quán)之順位固定化：所有權(quán)人    不動(dòng)產(chǎn)擔(dān)保物權(quán)    一、順位固定規(guī)則與所有權(quán)人不動(dòng)產(chǎn)擔(dān)保物權(quán)    二、所有權(quán)人不動(dòng)產(chǎn)擔(dān)保物權(quán)的法律性質(zhì)    三、所有權(quán)人不動(dòng)產(chǎn)擔(dān)保物權(quán)的種類    四、所有權(quán)人不動(dòng)產(chǎn)擔(dān)保物權(quán)的效力第四章  BGB中流通式不動(dòng)產(chǎn)擔(dān)保物權(quán)之范式分析：流通抵押權(quán)  第一節(jié)  流通抵押權(quán)的形式結(jié)構(gòu)    一、流通抵押權(quán)登記    二、抵押權(quán)證券    三、抵押權(quán)證券與相似概念的區(qū)分  第二節(jié)  流通抵押權(quán)的轉(zhuǎn)讓    一、流通抵押權(quán)轉(zhuǎn)讓的一般規(guī)則    二、流通抵押權(quán)的善意取得  第三節(jié)  理想與現(xiàn)實(shí)之間的流通抵押權(quán)    一、不動(dòng)產(chǎn)擔(dān)保物權(quán)流通之機(jī)構(gòu)化    二、不動(dòng)產(chǎn)擔(dān)保物權(quán)流通的理想模式    三、流通抵押權(quán)的范式化：法學(xué)理想對現(xiàn)實(shí)政治的妥協(xié)    四、小結(jié)第五章  BGB中流通式不動(dòng)產(chǎn)擔(dān)保物權(quán)之實(shí)踐中的僭越：土地債務(wù)  第一節(jié)  獨(dú)立式土地債務(wù)    一、土地債務(wù)的法律性質(zhì)    二、土地債務(wù)的設(shè)定    三、土地債務(wù)的轉(zhuǎn)讓    四、土地債務(wù)的清償    五、所有權(quán)人的異議與抗辯權(quán)  第二節(jié)  擔(dān)保式土地債務(wù)    一、擔(dān)保式土地債務(wù)的本質(zhì)    二、土地債務(wù)與擔(dān)保契約    三、擔(dān)保式土地債務(wù)的轉(zhuǎn)讓  第三節(jié)  擔(dān)保式土地債務(wù)實(shí)踐僭越的原因    一、擔(dān)保式土地債務(wù)與最高額抵押權(quán)    二、擔(dān)保式土地債務(wù)與分期付款抵押權(quán)    三、擔(dān)保式土地債務(wù)與“隱蔽最高額抵押權(quán)”    四、擔(dān)保式土地債務(wù)與共同擔(dān)保    五、小結(jié)第六章  流通式不動(dòng)產(chǎn)擔(dān)保物權(quán)之結(jié)構(gòu)金融化演變：從直接證券化到關(guān)聯(lián)證券化  第一節(jié)  不動(dòng)產(chǎn)擔(dān)保物權(quán)直接證券化的閾限    一、成本與普及度問題    二、顯名與否的問題    三、流通能力問題    四、小結(jié)：不動(dòng)產(chǎn)擔(dān)保物權(quán)直接證券化的“兩難”  第二節(jié)  不動(dòng)產(chǎn)擔(dān)保物權(quán)關(guān)聯(lián)證券化    一、不動(dòng)產(chǎn)擔(dān)保物權(quán)關(guān)聯(lián)證券化的歷史發(fā)展    二、德國抵押擔(dān)保債券的基本結(jié)構(gòu)    三、美國住房抵押貸款證券化模式簡介  第三節(jié)  德國模式和美國模式比較    一、證券化的制度結(jié)構(gòu)不同：表外模式與表內(nèi)模式    二、債券清償?shù)呢?cái)產(chǎn)基礎(chǔ)不同    三、抵押品價(jià)值評估的法律條件及貸款限制不同    四、抵押品資產(chǎn)池能否置換不同    五、總結(jié)附論：我國流通式不動(dòng)產(chǎn)擔(dān)保物權(quán)制度之構(gòu)建    一、歷史回顧    二、我國不動(dòng)產(chǎn)擔(dān)保物權(quán)流通化的現(xiàn)實(shí)需求    三、我國流通式不動(dòng)產(chǎn)擔(dān)保物權(quán)制度的方案選擇附錄    一、德國抵押權(quán)證券    二、德國土地債務(wù)證券    三、德國抵押擔(dān)保債券參考文獻(xiàn)    一、中文類參考文獻(xiàn)    二、外文類參考文獻(xiàn)后記

章節(jié)摘錄

再如民律草案第1184條之規(guī)定：“關(guān)于抵押權(quán)之規(guī)定以與本節(jié)規(guī)定及土地債務(wù)之性質(zhì)無抵觸者為限，于土地債務(wù)準(zhǔn)用之?！币才cBGB第1192條關(guān)于土地債務(wù)準(zhǔn)用抵押權(quán)的規(guī)定及限制的規(guī)定完全一致。此外，與德國民法典一樣，民律草案還規(guī)定了無記名土地債務(wù)、土地債務(wù)證券、所有權(quán)人土地債務(wù)、定期金土地債務(wù)、土地債務(wù)、抵押權(quán)和定期金土地債務(wù)幾者之間的相互轉(zhuǎn)換等規(guī)定。民律草案唯一沒有規(guī)定的是關(guān)于在設(shè)定所有權(quán)人土地債務(wù)場合，所有權(quán)人不得為自己利益申請對土地的強(qiáng)制執(zhí)行（BGB第1197條）。這顯示出起草者對土地債務(wù)的了解存在欠缺。但是，由于草案對抵押權(quán)的設(shè)計(jì)嚴(yán)格堅(jiān)持了從屬性原則，而且草案中并未如德國民法典一般規(guī)定流通抵押權(quán)以及登記公信力對基于債權(quán)關(guān)系抗辯之限制性規(guī)定，更沒有關(guān)于抵押權(quán)證券的規(guī)定。而且這種制度架構(gòu)直接導(dǎo)致抵押權(quán)與土地債務(wù)之間實(shí)質(zhì)上的分裂。因?yàn)椴莅傅盅簷?quán)模式實(shí)際上使得土地債務(wù)準(zhǔn)用抵押權(quán)規(guī)則的相關(guān)規(guī)定失去實(shí)際意義：分處抽象性和流通性兩極的兩個(gè)擔(dān)保物權(quán)模式之間的鴻溝不可能通過一個(gè)只具有形式意義的條文的存在而被跨越。起草者試圖直接將保全抵押權(quán)與土地債務(wù)直接對接的做法折射出其對德國土地債務(wù)、流通抵押權(quán)與保全抵押權(quán)幾者認(rèn)識的淺陋，完全沒有認(rèn)識到如果不借助公示公信制度對債權(quán)關(guān)系的隔離和“抽象”，抵押權(quán)的規(guī)則是無法適用到土地債務(wù)之上的。從立法技術(shù)上看，土地債務(wù)和抵押權(quán)無疑是民律草案擔(dān)保物權(quán)制度設(shè)計(jì)的“內(nèi)傷”。這一草案未及審議，即由于清廷為辛亥革命傾覆而胎死腹中。民國時(shí)期，國民政府制定民法典雖以該草案為參照，但卻對物權(quán)制度大加批評，土地債務(wù)制度更是全部被刪除。

媒體關(guān)注與評論

《中國民商法專題研究叢書》……編輯宗旨是，從中國改革開放和發(fā)展現(xiàn)代化的市場經(jīng)濟(jì)的實(shí)際出發(fā)，廣泛參考發(fā)達(dá)國家和地區(qū)民商事立法的成功經(jīng)驗(yàn)和最新判例學(xué)說，深入研究民商法的基本理論和實(shí)踐中的重大法律問題，為中國民商事立法的現(xiàn)代化和民商事審判實(shí)務(wù)的科學(xué)化提供科學(xué)的法理基礎(chǔ)，提升民商法理論水平，推出民商法理論研究人才，使中國民商法理論研究盡快趕上發(fā)達(dá)國家和地區(qū)的水平。著作之入選叢書，不論作者職稱、地位、親疏，以學(xué)術(shù)性為唯一考量?！　　换坌俏掖_信本書的確達(dá)到當(dāng)前有關(guān)國際金融危機(jī)、美國次貸危機(jī)發(fā)生根源和對策法學(xué)研究的第一流水準(zhǔn)，具有極重大的理論意義和實(shí)踐價(jià)值?？紤]到國際金融危機(jī)爆發(fā)以來，國內(nèi)外經(jīng)濟(jì)、金融、法律界幾乎一致認(rèn)為，產(chǎn)生美國次貸危機(jī)的根源在于“信息不透明”、“政府監(jiān)管缺位”及“人性的無知、欺詐和貪婪”，而鮮有追問美國現(xiàn)行信貸資產(chǎn)證券化制度構(gòu)造模式是否存在缺陷的。本書使我們恍然大悟，經(jīng)濟(jì)、金融、法律界所一致認(rèn)為發(fā)生美國次貸危機(jī)根源的“信息不透明”和“政府監(jiān)管缺位”，正是美國信貸資產(chǎn)證券化制度構(gòu)造模式所固有的根本缺陷，這樣的信貸資產(chǎn)證券化模式不可能發(fā)揮抑制、遏制“人性的無知、欺詐和貪婪”的作用，而且必然更加放縱、刺激、誘發(fā)“人性的無知、欺詐和貪婪”。對于依舊沉迷于美國金融創(chuàng)新和信貸資產(chǎn)證券化模式的中國經(jīng)濟(jì)、金融和法律界而言，本書無異于一劑“清醒劑”?！　　夯坌?/pre>






圖書封面






評論、評分、閱讀與下載



還沒讀過(75)
勉強(qiáng)可看(545)
一般般(931)
內(nèi)容豐富(3861)
強(qiáng)力推薦(316)


 


    德國流通式不動(dòng)產(chǎn)擔(dān)保物權(quán)制度研究 PDF格式下載