法學(xué)文庫

前言

　　對犯罪論體系在刑法學(xué)中的重要性，無論如何形容都不為過。犯罪論體系中隨處可見的陷阱，給刑法理論的發(fā)展造成了很多困擾。一個(gè)刑法學(xué)者，在其學(xué)術(shù)生涯中，如果對犯罪論體系的問題避而不談（例如，只探究刑罰論，甚至僅僅思考量刑理論的一些問題），其“問題意識”和“難題意識”都不可能得到充分展現(xiàn)。事實(shí)上，對很多刑法問題的研究一旦深入，就會發(fā)現(xiàn)無論何時(shí)，犯罪論體系的問題都是繞不開的。例如，對量刑問題的研究，必然和責(zé)任論的很多問題糾結(jié)在一起，責(zé)任的內(nèi)容、故意過失在責(zé)任論中的地位、責(zé)任與違法性的關(guān)系等問題就會接踵而至。再比如，在討論對狹義共犯的處罰時(shí)，共犯和正犯是何關(guān)系？有什么理由對共犯進(jìn)行處罰？類似問題，本身就是犯罪論體系的關(guān)鍵問題，和犯罪成立條件理論緊密關(guān)聯(lián)?！　∥沂冀K認(rèn)為，在我國處于通說地位的四要件理論，只強(qiáng)調(diào)構(gòu)成要件的“堆積”，強(qiáng)調(diào)對構(gòu)成要件的列舉，強(qiáng)調(diào)在司法上對要件是否具備作“流水賬”，而缺乏對行為評價(jià)的追問機(jī)制和反復(fù)推敲機(jī)制，從而喪失從不同側(cè)面檢驗(yàn)行為的機(jī)會。從方法論的角度看，四要件說，是停滯的理論，而不是發(fā)展的理論；是阻礙創(chuàng)新的理論，而不是為理論創(chuàng)新提供空間的理論；是靜止地看待犯罪成立條件的理論，而不是對行為從不同側(cè)面進(jìn)行反復(fù)推敲、打磨的理論；是只告知被告人處理結(jié)論，但無法透徹地、充分地進(jìn)行釋法說理的理論。法官裁判只能告訴被告人有罪，應(yīng)該受到處罰。在有的案件中，被告人為什么有罪，根據(jù)何種推理過程、經(jīng)過何種思考，才能得出被告人有罪的結(jié)論，被四要件說“形塑”的法官或許并不比被告人清楚。這樣的刑事司法現(xiàn)狀需要改變。最近三十年，中國刑法學(xué)表面上呈現(xiàn)總體繁榮的格局，但通說在犯罪論體系上缺乏具有創(chuàng)造性的研究，和四要件說的制約有關(guān)。因此，對平面的四要件理論進(jìn)行階層化改造，應(yīng)當(dāng)是不可阻擋的潮流。

內(nèi)容概要

從方法論的角度看，處于通說地位的犯罪構(gòu)成四要件說不能發(fā)揮犯罪論體系的指導(dǎo)功能、限制功能、檢驗(yàn)功能，尤其是不能妥善解決共犯論的一些復(fù)雜問題。隨著各種改造方案的提出，四要件說“一統(tǒng)天下”的局面早已不復(fù)存在。多數(shù)改造方案的總體趨向是對四要件說進(jìn)行階層化改造，并在滿足控、辯對抗方面邁出關(guān)鍵步伐。作者在本書中創(chuàng)造性地提出的“犯罪客觀要件、犯罪主觀要件、犯罪排除要件”三階層體系的合理性在于：借鑒了階層論體系的方法論；充分考慮刑事裁判中犯罪事實(shí)的認(rèn)定過程，、維持層層推進(jìn)的遞進(jìn)式思維，最大限度地防止司法上出錯(cuò)；有助于凸現(xiàn)犯罪論研究中的問題意識；吸納了四要件說的合理性，改革“成本”捃對較小。

作者簡介

　　周光權(quán)，重慶市人，清華大學(xué)法學(xué)院教授、博士生導(dǎo)師。兼任第十一屆全國人大代表、全國人大法律委員會委員，北京市人民檢察院第一分院副檢察長等職。2001年2月至2002年3月，在日本名城大學(xué)法學(xué)部任客座研究員。
　　出版《注意義務(wù)研究》、《刑法諸問題的新表述》、《法

書籍目錄

導(dǎo)論　我國犯罪論體系的現(xiàn)狀與問題　　一、概念的厘清　　二、傳統(tǒng)四要件理論的諸種缺陷　　三、改造四要件論的探索值得肯定　　四、應(yīng)當(dāng)容許不同犯罪論體系并存和對抗上篇　問題　第一章　犯罪論體系的比較法透視　　一、犯罪論體系的歷史淵源　　二、大陸法系的階層式犯罪論體系　　三、英美法系的雙層次犯罪論體系　　四、蘇聯(lián)、中國的閉合式犯罪構(gòu)成論　　五、導(dǎo)致犯罪論差異的內(nèi)在原因分析　第二章　四要件說的缺陷Ⅰ：理論剖析　　一、難以兼顧形式判斷與實(shí)質(zhì)判斷　　二、重視控訴輕視辯護(hù)　　三、主觀判斷可能優(yōu)于客觀判斷　　四、經(jīng)驗(yàn)判斷與規(guī)范判斷糾纏不清　　五、強(qiáng)調(diào)靜止性否認(rèn)過程性　　六、結(jié)語：解決矛盾的基本設(shè)想　第三章　四要件說的缺陷Ⅱ：實(shí)務(wù)考察　　一、可能喪失從不同側(cè)面檢驗(yàn)行為的機(jī)會　　二、容易根據(jù)形式判斷得出結(jié)論　　三、不重視法益保護(hù)的觀念　　四、過于重視行為人的意思　　五、難以正確處理正當(dāng)化事由　　六、不能妥善處理共犯論的問題　　七、難以實(shí)現(xiàn)一般預(yù)防中篇　本體　第四章　犯罪論體系與價(jià)值評價(jià)　　一、價(jià)值評價(jià)存在于犯罪構(gòu)成中　　二、中國刑法學(xué)中價(jià)值評價(jià)的特色　　三、價(jià)值評價(jià)與犯罪論改革　第五章　規(guī)范違反說與犯罪論體系　　一、規(guī)范論與犯罪本質(zhì)　　二、規(guī)范論與犯罪成立理論　第六章　構(gòu)成要件的觀念　　一、概念的厘清　　二、構(gòu)成要件觀念的重要性　　三、構(gòu)成要件的觀念與處罰范圍——以對向犯為例的分析　　四、構(gòu)成要件的主觀判斷　　五、構(gòu)成要件的觀念與身份犯的共犯　第七章　構(gòu)成要件的獨(dú)立價(jià)值　　一、構(gòu)成要件和違法性的相關(guān)性　　二、將構(gòu)成要件和違法性分開考察的理由　　三、我國通說中構(gòu)成要件和違法性一體化的不足　　四、構(gòu)成要件的獨(dú)立性與我國犯罪論體系改造　第八章　違法性的本質(zhì)　　一、研究的出發(fā)點(diǎn)　　二、法益侵害說的問題點(diǎn)　　三、規(guī)范違反說與中國犯罪論體系中的違法性　　四、未來社會違法性本質(zhì)的轉(zhuǎn)換　　五、規(guī)范違反說與刑法的公眾認(rèn)同　第九章　違法性判斷的基準(zhǔn)　第十章　違法性認(rèn)識　第十一章　犯罪論體系下篇　改造　第十二章　犯罪論體系的功能　第十三章　犯罪論體系的改造方案　第十四章　犯罪論體系的前景代跋　無聲的中國刑法學(xué)參考文獻(xiàn)后記

章節(jié)摘錄

　　今天的德國犯罪論體系，已經(jīng)在盡可能地告別目的行為論。但古典犯罪論體系的骨架基本保留下來。李立眾博士認(rèn)為：“近一百年來，雖然具體概念的內(nèi)涵發(fā)生了變化，但是，以行為、構(gòu)成要件、違法性與責(zé)任來定義犯罪的思路，在大陸法系沿襲至今。往后理論的發(fā)展，雖然正確指出了古典體系所存在的諸多問題，如其自然主義的哲學(xué)基礎(chǔ)值得批評，對構(gòu)成要件的理解存在重大不足，等等，但古典體系的大廈并不因此而傾倒，因?yàn)槠淞⒆愕暮诵乃枷搿缸锢碚摫仨氊瀼胤ㄖ螄睦砟?，必須防止司法擅斷——始終是應(yīng)當(dāng)予以肯定的?！雹佟　‘?dāng)然，在今天的德國犯罪論體系中，大量吸收了新古典犯罪論體系的內(nèi)容，認(rèn)為違法是客觀的，責(zé)任是主觀的，但也可能存在例外情況，從而承認(rèn)規(guī)范的構(gòu)成要件要素，采納規(guī)范責(zé)任論；同時(shí)，受到目的行為論的一定影響，例如，將故意作為構(gòu)成要件要素看待，認(rèn)為沒有故意對某些行為就可能無法把握。也正是在這個(gè)意義上，Roxin、林東茂等學(xué)者才認(rèn)為，德國當(dāng)前犯罪論體系的通說，是新古典犯罪論體系和目的論體系的結(jié)合。②我認(rèn)為，這種見解是符合實(shí)際的，因?yàn)樵跇?gòu)成要件階段就區(qū)分故意、過失，承認(rèn)主觀構(gòu)成要件要素的存在，而不是將其僅僅作為責(zé)任要素看待，在今天的德國被普遍認(rèn)可。③“故意并非只是罪責(zé)要素，而且亦是主觀不法構(gòu)成要件的要素，從事犯罪判斷時(shí)，在構(gòu)成要件該當(dāng)與否的評價(jià)層次，即應(yīng)判斷有無故意的存在。因此，故意乃成為構(gòu)成要件故意……過失不應(yīng)延至罪責(zé)判斷的評價(jià)層次，始加以處理，過失當(dāng)作破壞社會共同生活中必要的注意義務(wù)，應(yīng)屬于不法構(gòu)成要件的部分，至于欠缺注意的個(gè)人可責(zé)性，則屬罪責(zé)要素?！雹?/pre>



媒體關(guān)注與評論
　　使中國刑法學(xué)陷入“失語”狀態(tài)的，主要就是犯罪構(gòu)成理論體系問題?！　》缸镎擉w系是整個(gè)刑法理論的軸心，犯罪論運(yùn)轉(zhuǎn)不靈，刑法學(xué)這架機(jī)器自然就“失靈”?！　∥业某霭l(fā)點(diǎn)和歸宿都很簡單：對于只列舉犯罪構(gòu)成諸要件的理論，必須改造為更為“講道理”的犯罪論體系！　　——周光權(quán)


編輯推薦
　　《犯罪論體系的改造》按照犯罪客觀要件、犯罪主觀要件、犯罪排除要件三階層體系，對行為的定性，首先是通過犯罪客觀要件展示行為在客觀上符合分則各罪的構(gòu)成要件規(guī)定且違法的側(cè)面；然后由犯罪主觀要件展示責(zé)任的側(cè)面；最后，再例外地老虎是否存在足以排除犯罪的特殊情況?！　〗?gòu)階層體系，促進(jìn)學(xué)派論爭





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