法律研究的方法

前言

近年來(lái)，法律研究方法或日法學(xué)研究方法越來(lái)越受到中國(guó)大陸地區(qū)法律學(xué)者的重視。過(guò)去，我們也討論研究方法的問(wèn)題，而且很多法學(xué)教材都會(huì)用一定的文字來(lái)專門講述研究方法，但是在唯物辯證法統(tǒng)管一切的前提下，我們對(duì)這個(gè)問(wèn)題的認(rèn)識(shí)往往停留在抽象的層面，而且?guī)в幸欢ǖ哪：?。我們?qiáng)調(diào)要理論聯(lián)系實(shí)際，要在繼承中創(chuàng)新，要在比較中借鑒，要在系統(tǒng)中分析等等。這些話都有道理，但是似乎又都沒(méi)有什么實(shí)際作用。于是，很多人認(rèn)為研究方法是學(xué)科體系中可有可無(wú)的部分，沒(méi)有太大意義。在各個(gè)部門法學(xué)的教學(xué)過(guò)程中，教師一般不講，學(xué)生一般不學(xué)。20世紀(jì)90年代初期，筆者在美國(guó)西北大學(xué)法學(xué)院留學(xué)期間，對(duì)于法律研究方法問(wèn)題有了一種新的認(rèn)識(shí)。我發(fā)現(xiàn)。美國(guó)的一些法學(xué)教授很注重講授研究方法（research methods），但是他們講的研究方法和我過(guò)去理解的研究方法卻有很大差異。我過(guò)去理解的研究方法是進(jìn)行理論研究的方法，目的是要運(yùn)用科學(xué)的方法去研究法律問(wèn)題并創(chuàng)建科學(xué)的理論體系，從而發(fā)揮理論指導(dǎo)實(shí)踐的作用。但是，美國(guó)法學(xué)教授給學(xué)生講述的研究方法似乎主要服務(wù)于法律實(shí)務(wù)人員運(yùn)用法律的工作需要，例如，律師如何根據(jù)案件當(dāng)事人的要求確定事實(shí)問(wèn)題和法律問(wèn)題，然后如何查找判例等法律淵源，如何對(duì)制定法和判例法中的規(guī)則進(jìn)行分析和解釋，如何把法律規(guī)則適用于具體案件之中，等等。當(dāng)時(shí)我曾產(chǎn)生疑問(wèn)：這也能叫做“研究方法”嗎？誠(chéng)然，這也是研究。

內(nèi)容概要

為了推動(dòng)法學(xué)的進(jìn)一步發(fā)展，我們建議學(xué)生、律師和學(xué)者能夠在理解和研究的過(guò)程當(dāng)中，持一種開(kāi)放靈活的態(tài)度。本書希望以一種簡(jiǎn)潔易懂、條理清晰但又頗具難度的方式，讓處于各種學(xué)習(xí)階段的法學(xué)院學(xué)生接觸到各類不同的研究途徑——條文研究、實(shí)證研究、比較研究以及理論研究，以期給予讀者一定啟發(fā)，使他們能夠在求學(xué)研究過(guò)程當(dāng)中，從多個(gè)角度出發(fā)看問(wèn)題。    本書著重解釋了研究方法的選擇理由、實(shí)際研究經(jīng)驗(yàn)的重要性，并分析了研究過(guò)程當(dāng)中會(huì)遇到的困境及難題。一個(gè)貫穿每章的宗旨是：開(kāi)始一項(xiàng)研究項(xiàng)目須遵循一定的程序和步驟，但研究人員須時(shí)刻提醒自己在研究過(guò)程中不斷進(jìn)行反思和反省，并不時(shí)思考目前的方法論是否最適合該項(xiàng)研究。

作者簡(jiǎn)介

麥高偉教授現(xiàn)為香港中文大學(xué)李福善法律學(xué)講座教授及法律學(xué)院院長(zhǎng)，曾任英國(guó)華威大學(xué)法律系系主任和法律研究所所長(zhǎng)。麥高偉教授為國(guó)際知名社會(huì)司法學(xué)學(xué)者。專注于實(shí)證研究。過(guò)去三十多年來(lái)。麥教授一直于刑事司法研究領(lǐng)域中從事多個(gè)課題并發(fā)表學(xué)術(shù)文章，其中包括有《法律代表權(quán)》、《辯訴交易制度》、《警方審問(wèn)》、《陪審團(tuán)角色》、《警政》、《小區(qū)監(jiān)察》以及《美國(guó)法律史》。他近期與一班同事合作的著作有《面對(duì)指控》、《英國(guó)刑事司法程序》以及《陪審團(tuán)審判和辯訴交易：一段真實(shí)的歷史》等。

書籍目錄

序言序言及致謝簡(jiǎn)介及綜述第一章  法律定性研究第二章  定量法律研究第三章  人類學(xué)研究：來(lái)自實(shí)例的啟發(fā)第四章  比較法學(xué)研究第五章  審判程序的比較情境分析中理論和方法的一體化第六章  巴西無(wú)地農(nóng)民運(yùn)動(dòng)研究第七章  法學(xué)研究中的非經(jīng)驗(yàn)發(fā)現(xiàn)-如何選擇，研究和撰寫傳統(tǒng)的學(xué)術(shù)文章第八章  國(guó)際法研究第九章  實(shí)證研究的技巧和理論的發(fā)展

章節(jié)摘錄

插圖：第一章法律定性研究非學(xué)理研究其他所有的法律研究可以大致歸為以下三種：即以問(wèn)題、政策和法律改革為基礎(chǔ)的法律研究。可以肯定的是這些分類并不相互排斥，而且這些分類是根據(jù)整個(gè)研究大部分涉及的內(nèi)容所做出的。這些研究可以被放在一起看待，因?yàn)樗鼈冎g時(shí)常會(huì)有相互聯(lián)系。事實(shí)上，所有四種研究，學(xué)理研究、問(wèn)題研究、政策研究和法律改革研究都可以是一個(gè)大型研究項(xiàng)目的一部分。例如，一位研究者可以從查明某一領(lǐng)域的現(xiàn)行法律（學(xué)理研究）開(kāi)始，隨后探討目前影響法律的一些問(wèn)題和現(xiàn)行法律背后的政策考量，比如強(qiáng)調(diào)這種政策的不足之處，最后，研究者會(huì)建議對(duì)法律進(jìn)行某些改變（法律改革）。雖然，上面例子中的學(xué)理組成部分可以被視為非實(shí)證研究，但是對(duì)問(wèn)題的評(píng)估，對(duì)政策和法律改革的需要進(jìn)行評(píng)判則需要采用實(shí)證研究方法，這里的實(shí)證研究方法可能是定量的、定性的或者兩者的結(jié)合。這樣的研究，因其本身的屬性而必然是推理性的。即使是在最具描述性的形式中，有關(guān)立法的政策研究也會(huì)試圖在一定程度上解釋為什么特定法律會(huì)被頒布。其他研究還可能試圖從歷史的角度解釋這個(gè)問(wèn)題，并可能包含上訴法院相關(guān)判決對(duì)這一政策的形成、以至于立法頒布的影響。

編輯推薦

《法律研究的方法》由中國(guó)法制出版社出版。

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