社會(huì)公正與法治國(guó)家

內(nèi)容概要

繼第一屆全國(guó)公法學(xué)博士生論壇于2006年10月22-23日在山東大學(xué)法學(xué)院成功舉辦之后，在莊嚴(yán)隆重的閉幕式交接儀式上，中南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)接過了大會(huì)會(huì)旗與會(huì)章，正式成為第二屆全國(guó)公法學(xué)博士生論壇的主辦方。經(jīng)過一年卓有成效的緊張籌備工作，第二屆全國(guó)公法學(xué)博士生論壇于2007年10月17～18日在中南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)順利召開。全國(guó)公法學(xué)博士生論壇，其成立過程、背景與價(jià)值意義，在之前的論文集、論壇文字材料以及論壇網(wǎng)站之中多有介紹，我們?cè)谶@里就不再贅言。如今，擺在大家案頭上的這本《社會(huì)公正與法治國(guó)家》（第二屆全國(guó)公法學(xué)博士生論壇優(yōu)秀論文集）就是本屆論壇心智成果的一個(gè)集中展現(xiàn)。我們認(rèn)為公法學(xué)博士生論壇作為一個(gè)公法人才的交流平臺(tái)、一種學(xué)術(shù)交流溝通的機(jī)制，她的眾多效益價(jià)值都需要有一種載體來加以記錄和固化，這種成文化可視化的凝聚提煉可以為我們追蹤公法學(xué)論壇實(shí)施的效益績(jī)效、保存論壇文化遺產(chǎn)、記述論壇精彩瞬間提供很好的幫助。因此，每一屆論壇的結(jié)束都絕非研討的停止，而是標(biāo)志著一個(gè)階段的小結(jié)的提出。論文集的出版為我們檢視每一屆論壇的舉辦成果、各種成績(jī)經(jīng)驗(yàn)?zāi)酥量晌〉慕逃?xùn)與改良之處，都提供了按圖索驥的方便。

作者簡(jiǎn)介

劉茂林，男，1963年10月出生，教授，博士生導(dǎo)師?，F(xiàn)為中南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)教務(wù)部部長(zhǎng)，校學(xué)術(shù)委員會(huì)委員、職評(píng)委員會(huì)委員、學(xué)位委員會(huì)委員，憲法學(xué)與行政法學(xué)博士研究生導(dǎo)師組組長(zhǎng)，國(guó)家級(jí)精品課程《憲法學(xué)》負(fù)責(zé)人，憲政理論研究所主任，《公法評(píng)論》主編，司法部重點(diǎn)學(xué)科（憲法學(xué)與行政法學(xué)）學(xué)科帶頭人，被評(píng)為湖北省跨世紀(jì)中青年學(xué)術(shù)骨干，湖北省有突出貢獻(xiàn)的中青年專家，享受國(guó)務(wù)院政府津貼。
　　主要學(xué)術(shù)與社會(huì)兼職有：中國(guó)法學(xué)會(huì)憲法學(xué)研究會(huì)副會(huì)長(zhǎng)、中國(guó)法學(xué)教育研究會(huì)理事、中國(guó)法學(xué)會(huì)董必武法律思想研究會(huì)理事、湖北省法學(xué)會(huì)常務(wù)理事、湖北省憲法專業(yè)委員會(huì)副會(huì)長(zhǎng)、武漢市法學(xué)會(huì)副秘書長(zhǎng)、司法部司法考試命題委員會(huì)委員、湖北地方立法中心副主任、武漢市人民政府專家咨詢委員會(huì)委員。出版《當(dāng)代中國(guó)地方制度》、《中國(guó)憲法新論》、《農(nóng)民法律意識(shí)與農(nóng)村法律發(fā)展》、《憲法學(xué)》等著作8部；主編、參編多部國(guó)家和司法部、教育部統(tǒng)編教材7部；在《中國(guó)法學(xué)》、《法學(xué)研究》等學(xué)術(shù)刊物發(fā)表《改革與中國(guó)憲法發(fā)展》、《憲法學(xué)與憲法秩序》、《也談憲法學(xué)體系的重構(gòu)》、《憲法究竟是什么》等論文70余篇，獲司法部、湖北省和武漢市優(yōu)秀科研成果獎(jiǎng)和優(yōu)秀教材獎(jiǎng)十余項(xiàng)；主持完成國(guó)家社科基金項(xiàng)目等課題8項(xiàng)；主持起草《湖北省實(shí)施辦法》（專家草案），獲湖北省人大常委會(huì)通過并實(shí)施。

書籍目錄

第一部分　“法信仰”與“憲法信仰　論古典憲法的品格——以柏拉圖一亞里士多德式的古典政治哲學(xué)為視角　物權(quán)法的違憲之爭(zhēng)與“憲法至上”的規(guī)范含義　職業(yè)自由的層次與限制　從德國(guó)及臺(tái)灣地區(qū)經(jīng)驗(yàn)論我國(guó)法官助理制度之建構(gòu)與完善　聯(lián)省自治運(yùn)動(dòng)中省憲的權(quán)力設(shè)置及其啟示——以湘浙粵川之省憲為中心　我國(guó)消費(fèi)者協(xié)會(huì)獲得執(zhí)法權(quán)的法理思考——基于國(guó)家權(quán)力應(yīng)為社會(huì)組織提供平等保障而非滲入的視角　憲法學(xué)視野中的知識(shí)產(chǎn)權(quán)——從有別于民法中的人的視角　試論行政法任務(wù)變遷對(duì)我國(guó)行政法學(xué)研究的啟示　行政征收立法中的價(jià)值追求與方法選擇——以新《車船稅暫行條例》為實(shí)證　行政訴訟之“實(shí)際影響”標(biāo)準(zhǔn)新論——從“成熟原則”到“客觀意思說　行政規(guī)定合法性的一般審查方法　公共利益與社會(huì)公正——以土地征收為視角　政府管制：秩序的實(shí)現(xiàn)還是市場(chǎng)的夢(mèng)魘——以網(wǎng)吧行業(yè)為個(gè)案的分析　論違法行政行為的治愈　論社會(huì)福利行政及其改革　公共警告的比較法研究　柔性執(zhí)法的學(xué)理思考　能動(dòng)司法惹的禍——寫在斯科特案判決150周年　論社會(huì)公正圖景下的我國(guó)城市規(guī)劃公眾參與　論行政保留及其規(guī)制　不動(dòng)產(chǎn)為什么要登記——以1949年之后中國(guó)土地登記為例的歷史考察第二部分　我國(guó)行政復(fù)議決定的法律效力研究　斷裂的歷史農(nóng)會(huì)的再建——社會(huì)公正視野下的農(nóng)民結(jié)社自由　歐盟公民資格探析　“憲政之夢(mèng)”的解析_　297中國(guó)憲法“基本價(jià)值”變遷　房屋權(quán)屬爭(zhēng)議救濟(jì)途徑之惑——行政訴訟抑或民事訴訟　央地關(guān)系視角下的垂直管理問題研究　論法治國(guó)原則的內(nèi)涵與構(gòu)建　社會(huì)公權(quán)力的司法規(guī)制研究　論憲法功能的實(shí)現(xiàn)——從應(yīng)然到實(shí)然的邏輯思考　“中國(guó)法”之呼喚與探索　行政執(zhí)法協(xié)調(diào)芻議　轉(zhuǎn)型社會(huì)行政公權(quán)力界限之再思考　論環(huán)境問題對(duì)社會(huì)公正的扭曲及其法律對(duì)策　行政公產(chǎn)之概念探析　通過憲政達(dá)致社會(huì)公正　從美國(guó)憲法的成文化背景探討中國(guó)憲政發(fā)展的內(nèi)在動(dòng)因　憲法是什么　社會(huì)公正任重道遠(yuǎn)——以政府信息公開為視角　論平等的法治意涵　財(cái)產(chǎn)權(quán)的性質(zhì)及其保護(hù)的兩條路徑——兼論憲法與物權(quán)法的關(guān)系　……后記

章節(jié)摘錄

（二）實(shí)證法為什么不能被信仰1．實(shí)證法效力的來源在于立法機(jī)構(gòu)的制定、符合憲法和上位法以及立法程序的正確性，而不是超驗(yàn)的價(jià)值觀或道德要求。正像凱爾森所說，“實(shí)證主義的特色就是他不需要關(guān)于法律秩序的任何宗教辯解。實(shí)證主義的最后假設(shè)就是歷史上授權(quán)第一個(gè)立法者的那個(gè)規(guī)范”。①實(shí)證法雖然也強(qiáng)調(diào)法律的合法性、合理性，但是其有效性并不是從一個(gè)更高的道德原則出發(fā)推導(dǎo)出來的，法律規(guī)范的有效性只能根據(jù)是否遵守法律所規(guī)定的立法程序來衡量，這是一種基于立法程序來進(jìn)行的合法化，即規(guī)則之所以有效，是因?yàn)樗鼈兪怯蓹?quán)威機(jī)構(gòu)制定的。由此對(duì)整個(gè)法律秩序的合法化的追求，轉(zhuǎn)移到了這個(gè)法律體系的起源上，而這個(gè)起源，也就是奧斯丁的“主權(quán)者命令”，或者凱爾森的“基本規(guī)則”，抑或是哈特的“承認(rèn)規(guī)則”。2．實(shí)證法一般不涉及人們的價(jià)值理想和道德情操問題。法律調(diào)整的是人們的行為，而不是人們的思想，確保人們的思想自由是現(xiàn)代法治必備的要素之一，而且當(dāng)代大多數(shù)國(guó)家實(shí)行的政教分離制度要求法律只能保護(hù)人們的宗教信仰自由，而不能通過法律支持、創(chuàng)立某種宗教或者將法律與宗教一體化。在法律之外，還有著諸如道德、宗教、習(xí)俗等多種規(guī)范對(duì)人們的生活進(jìn)行調(diào)整，而實(shí)證法的功能即在于維護(hù)社會(huì)秩序、保障人們的合法權(quán)利不受侵犯，而不在于為人們提供終極價(jià)值觀的指引。3．實(shí)證法必然要體現(xiàn)工具理性、技術(shù)理性。法律作為一種社會(huì)調(diào)控的方式、一種系統(tǒng)的“社會(huì)工程”，一種利益分配機(jī)制，其主要作用在于維護(hù)社會(huì)秩序、調(diào)整人們交往的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，也就是解決現(xiàn)實(shí)社會(huì)中的實(shí)際問題，這就使得法律不可避免地帶有工具理性的特色。工具理性主要是指“通過對(duì)外界事物的情況和其他人的舉止的期待，并利用這種期待作為‘條件’或者作為‘手段’，以期實(shí)現(xiàn)自己合乎理性所爭(zhēng)取和考慮的作為成果的目的”。②工具理性主要考慮以最小的成本實(shí)現(xiàn)收益最大的目標(biāo)，并不注重行為本身的價(jià)值問題。盡管許多學(xué)者反對(duì)從工具的角度來理解法，認(rèn)為這不利于法治社會(huì)的建設(shè)，但是我們知道，法治可以沒有工具性，但是法律具有工具理性的特色卻是無法否認(rèn)的事實(shí)。同時(shí)，實(shí)證法在制定和運(yùn)行的過程中要求的是法律的科學(xué)性、技術(shù)性、邏輯性，這就體現(xiàn)了實(shí)證法的技術(shù)理性特點(diǎn)。

后記

2007年10月18日下午18時(shí)，由中南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)承辦的“第二屆全國(guó)公法學(xué)博士生論壇”徐徐落下帷幕，至此本屆論壇的研討活動(dòng)部分暫告一段落，而論壇的后續(xù)工作亦由此正式展開。我們一眾編輯、工作人員，抱持著對(duì)嚴(yán)肅學(xué)術(shù)的敬畏之心，對(duì)論壇精神的體認(rèn)之心以及對(duì)學(xué)術(shù)創(chuàng)造的尊重之心，迅速投入到繁復(fù)緊迫但也富有意義的編輯整理工作之中。作為論壇活動(dòng)的總結(jié)，這部論文集能夠以一種非常規(guī)范正式、為大眾所接受、為同行所肯認(rèn)的方式廣為傳播開來，我們無不為之感動(dòng)和欣喜！論文集的正式出版，其意義是十分豐富且深遠(yuǎn)的。在這里，我們只想提出最值得珍視的幾個(gè)方面。首先，這部論文集呈現(xiàn)了當(dāng)代中國(guó)大陸公法學(xué)界之年輕學(xué)人的學(xué)術(shù)實(shí)力和科研旨趣，當(dāng)然也包括他們可能出現(xiàn)的瑕疵。論文作者清一色的為在讀博士生，他們是未來中國(guó)公法學(xué)發(fā)展的中堅(jiān)力量，也是學(xué)術(shù)傳承的直接繼受人，他們的所思所述從不同角度吐露了中國(guó)公法學(xué)未來的發(fā)展樣貌。仔細(xì)閱讀文集中的論文，我們?yōu)槟贻p學(xué)子敏銳的學(xué)術(shù)思維、深刻的社會(huì)洞察力和規(guī)范的學(xué)術(shù)研究精神所感佩，驚嘆學(xué)海無涯、后生可畏，同時(shí)也要正視作品中的瑕疵疏漏。的確，要成長(zhǎng)為一名造詣精深的法律學(xué)人還有很長(zhǎng)的路要走。因此，提攜新秀和把握培養(yǎng)應(yīng)當(dāng)成為公法教育界同樣置重的兩個(gè)方面。包括上一屆在內(nèi)連續(xù)兩屆論文集的出版，正是以一種集體作品的形式來實(shí)現(xiàn)我們上述所意欲的目標(biāo)。既鼓勵(lì)新秀學(xué)子深耕學(xué)術(shù)、鉆研學(xué)理、拓展思維，又為學(xué)術(shù)思想的不斷進(jìn)步、克服浮躁自滿的不良情緒提供鏡鑒。

編輯推薦

《社會(huì)公正與法治國(guó)家》為全國(guó)公法學(xué)博士生論壇叢書之一，由武漢大學(xué)出版社出版。

圖書封面

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