特許經(jīng)營商事法律制度研究

前言

　　“哪里有貿(mào)易，哪里就有法律?！倍昵拔覍⒐爬≌Z中的這一格言譯成中文，并在我隨后發(fā)表的《商法探源》一文中引用。在此后的這些年中，我常常在思考這一古老格言的歷史蘊意。先有貿(mào)易還是先有法律？如果沒有法律，人類社會還有貿(mào)易嗎？還有什么樣的貿(mào)易？商事法律的發(fā)達狀態(tài)，可以推動經(jīng)濟，也可能摧殘經(jīng)濟。今天，當(dāng)我們直面全球經(jīng)濟危機，直面人們因無度的商業(yè)行為而自食其果的時候，更體會到法律與商事交易的密切關(guān)系，更體會到現(xiàn)代商法的價值?！　ひ捨覀兩鐣M步的歷史軌跡，商事交易推動了經(jīng)濟與社會的進步；同樣，商事交易的法律也改變了商事交易的組織體及其行為，保障并促進了經(jīng)濟與社會的進步。商法，作為現(xiàn)代商事交易的基本法，是推動現(xiàn)代經(jīng)濟發(fā)展的制度動力，其價值觀念對現(xiàn)代經(jīng)濟發(fā)展產(chǎn)生了重大而深遠的影響。不同商法法系下的商事規(guī)則形成機制，決定了不同社會對創(chuàng)新性商事交易行為的容忍度和社會心理所能承受風(fēng)險的程度。不同社會的商法價值理念，尤其是對公平與效益及效率的取舍，直接影響了社會經(jīng)濟發(fā)展的觀念，影響了不同國家經(jīng)濟發(fā)展的命運。然而，很長時間以來，我們對商法的理念價值和制度價值還缺乏充分的認識?！　≌\然，在我國，商法還是一個較為新興的學(xué)科。但近年來，隨著我國市場經(jīng)濟體制的逐步建立與完善，最為貼近市場交易關(guān)系的商法得以發(fā)展起來。商法學(xué)研究也開始繁榮。

內(nèi)容概要

　　本書著重從商法的角度，以特許經(jīng)營法律關(guān)系為邏輯研究起點，在對特許經(jīng)營相關(guān)法律關(guān)系進行理論闡述的基礎(chǔ)上，從特許經(jīng)營主體制度、特許經(jīng)營合同制度、特許經(jīng)營風(fēng)險控制制度、特許經(jīng)營法律責(zé)任制度以及糾紛解決機制等五方面對特許經(jīng)營這一商業(yè)模式進行較深入的探討。

作者簡介

余冬愛  男，1971年11月出生，法學(xué)博士，上海市高級人民法院民二庭審判長。1998年起從事商事審判與調(diào)研工作，在《人民司法》、《法律適用》、《政治與法律》等刊物發(fā)表論文二十余篇，參編《公司法適用與審判實務(wù)》、《公司法疑難問題解析》、《證券民事賠償訴訟》、《中

書籍目錄

導(dǎo)論    一、研究緣起    二、國內(nèi)外研究現(xiàn)狀述評    三、研究的理論和實踐意義    四、本書主要內(nèi)容第一章  特許經(jīng)營基礎(chǔ)理論  第一節(jié)  特許經(jīng)營的概念和特征    一、特許經(jīng)營的概念    二、特許經(jīng)營的基本特征    三、特許經(jīng)營的適用領(lǐng)域    四、特許經(jīng)營在國內(nèi)外的發(fā)展?fàn)顩r    五、部分國家特許經(jīng)營立法情況  第二節(jié)  特許經(jīng)營法律關(guān)系分析    一、特許經(jīng)營法律關(guān)系體系    二、特許經(jīng)營關(guān)系與相關(guān)法律關(guān)系之比較  第三節(jié)  特許經(jīng)營權(quán)的法律剖析    一、特許經(jīng)營權(quán)的界定    二、特許經(jīng)營權(quán)的法律性質(zhì)    三、特許經(jīng)營權(quán)的基本特征    四、特許經(jīng)營權(quán)的基本價值  第四節(jié)  特許經(jīng)營的法經(jīng)濟學(xué)分析    一、特許經(jīng)營的法經(jīng)濟學(xué)理論基礎(chǔ)    二、特許經(jīng)營的價值取向第二章  特許經(jīng)營主體制度  第一節(jié)  特許經(jīng)營主體的理論基礎(chǔ)    一、特許經(jīng)營主體基本理論    二、特許經(jīng)營的商事人格權(quán)基礎(chǔ)    三、特許經(jīng)營法律關(guān)系的主體  第二節(jié)  特許經(jīng)營主體的資格條件    一、各國立法對特許經(jīng)營主體資格要求概覽    二、我國特許經(jīng)營主體資格要求分析    三、外資進入我國特許經(jīng)營業(yè)務(wù)的資格問題第三章  特許經(jīng)營合同制度  第一節(jié)  特許經(jīng)營合同的重要性和特殊性分析    一、特許經(jīng)營合同的重要性    二、特許經(jīng)營合同的特殊性  第二節(jié)  特許經(jīng)營合同訂立中的相關(guān)制度    一、特許經(jīng)營合同訂立中特許人的先合同義務(wù)    二、特許經(jīng)營合同訂立中的冷卻期制度  第三節(jié)  特許經(jīng)營合同限制條款分析    一、特許經(jīng)營合同限制條款合理性與合法性的理論分析    二、特許經(jīng)營限制條款的法律規(guī)制    三、完善我國特許經(jīng)營合同限制條款的建議  第四節(jié)  特許經(jīng)營合同履行和終止中的法律問題    一、特許經(jīng)營合同中特許人解約權(quán)的行使及其限制    二、特許經(jīng)營合同中被特許人解約權(quán)的行使    三、特許經(jīng)營合同履行期滿后被特許人展期權(quán)的行使    四、我國特許經(jīng)營合同的合同法規(guī)制第四章  特許經(jīng)營風(fēng)險控制制度  第一節(jié)  特許經(jīng)營中產(chǎn)生的風(fēng)險    一、特許經(jīng)營對特許人的風(fēng)險    二、特許經(jīng)營對被特許人的風(fēng)險  第二節(jié)  特許經(jīng)營風(fēng)險的成因分析    一、法律視角的分析    二、經(jīng)濟學(xué)層面的解析  第三節(jié)  特許經(jīng)營風(fēng)險的法律控制    一、對被特許人風(fēng)險的控制——以信息披露制度為核心    二、對特許人風(fēng)險的控制——以特許經(jīng)營權(quán)的法律保護為中心第五章  特許經(jīng)營法律責(zé)任制度  第一節(jié)  特許經(jīng)營內(nèi)部法律責(zé)任的承擔(dān)    一、特許經(jīng)營內(nèi)部責(zé)任確定的原則    二、特許人的責(zé)任    三、被特許人的責(zé)任  第二節(jié)  特許經(jīng)營外部法律責(zé)任的承擔(dān)——建立特許經(jīng)營外部責(zé)任歸屬機制    一、特許經(jīng)營外部責(zé)任承擔(dān)的理論基礎(chǔ)    二、特許經(jīng)營外部法律責(zé)任承擔(dān)的理論梳理    三、特許經(jīng)營外部責(zé)任歸屬機制的構(gòu)建第六章  特許經(jīng)營的爭議解決機制  第一節(jié)  特許經(jīng)營的爭議解決方式    一、特許經(jīng)營爭議的種類    二、特許經(jīng)營爭議解決方式的特殊性  第二節(jié)  特許經(jīng)營爭議多元解決機制的構(gòu)建    一、鼓勵當(dāng)事人通過合同方式約定內(nèi)部溝通協(xié)調(diào)機制    二、探索建立特許經(jīng)營爭議的強制調(diào)解機制    三、發(fā)揮特許經(jīng)營自律規(guī)范和行業(yè)協(xié)會在定分止?fàn)幹械闹匾δ?   四、特許經(jīng)營爭議的仲裁與訴訟主要參考文獻

章節(jié)摘錄

　　從上述的綜述中，我們發(fā)現(xiàn)國外對特許經(jīng)營的研究是多維度的，不僅有經(jīng)濟管理的分析視角切入，對特許經(jīng)營的市場營銷、運營管理以及體系結(jié)構(gòu)等方面進行了有益的研究，同時也對特許經(jīng)營法律關(guān)系、社會法律環(huán)境等方面進行了細致的梳理。　?。ǘ﹪鴥?nèi)研究現(xiàn)狀　　特許經(jīng)營在我國起步較晚，真正以特許經(jīng)營方式開展業(yè)務(wù)的公司可以說直到20世紀(jì)80年代末90年代初才出現(xiàn)。學(xué)術(shù)界對特許經(jīng)營進行研究的時間更晚。自1992年始中國企業(yè)開始有計劃、有步驟開展特許經(jīng)營活動，且發(fā)展很迅速，陸續(xù)有研究特許經(jīng)營的書籍出版?，F(xiàn)階段國內(nèi)有關(guān)專家學(xué)者對特許經(jīng)營所做的相關(guān)研究，基本上集中在以下方面：　　1.關(guān)于特許經(jīng)營的基本理論　　特許方通過提供一定產(chǎn)品商標(biāo)和服務(wù)標(biāo)記等的使用權(quán)與被特許人形成一種契約關(guān)系，將自己擁有的商標(biāo)、商號、專利和專有技術(shù)、經(jīng)營模式等，以特許經(jīng)營契約的形式授予被特許人使用，被特許人則在特許人統(tǒng)一的業(yè)務(wù)模式下從事經(jīng)營活動，并向特許方支付特許加盟費和特許經(jīng)營權(quán)使用年費。對此，可以從特許人、被特許人和市場三方面探討特許經(jīng)營產(chǎn)生和迅速發(fā)展原因，特許經(jīng)營能降低企業(yè)運營成本、提高社會資源運用效率、利于企業(yè)贏得競爭優(yōu)勢。如牛海鵬的《特許經(jīng)營》[13]（1996）以及高松、孫麗的《論特許經(jīng)營的理論基礎(chǔ)》（2001）運用交易費用等理論對特許經(jīng)營企業(yè)的組織形式、結(jié)構(gòu)等進行了理論分析。

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