刑法概說

前言

該《刑法概說》“總論”及“各論”，是總結(jié)了第二次世界大戰(zhàn)后不久、經(jīng)過半個多世紀的我的刑法學(xué)研究成果之著作。以當(dāng)時歐洲的學(xué)說為背景，學(xué)習(xí)在日本刑法學(xué)界顯示了激烈對立的古典學(xué)派和近代學(xué)派各自的主張，苦心于應(yīng)該如何克服其論爭，乃是我研究的出發(fā)點。思索的的結(jié)杲，是把應(yīng)處于刑法學(xué)電根底的人，即可能成為犯罪人同時可能是受刑人的人，理解為受到遺傳和環(huán)境的制約、但是在有限的范圍內(nèi)能夠規(guī)制自己的行動的具有相對自由的主體性存在。因此，既然人實施了作為其人格的表現(xiàn)的犯罪，那么，就應(yīng)該自甘忍受對其進行的法的非難，自己對其犯罪進行悔悟，而且進行贖罪，這必須說是不可缺少的。作為以這種人為對象的刑法理論，我采取的是“人格行為論”、“人格責(zé)任論”，進而，關(guān)于犯罪的要件，從重視罪刑法定主義的觀點出發(fā)，使構(gòu)成要件理論徹底化，認為“構(gòu)成要件符合性”是第一個犯罪成立要件，同時對作為第二個犯罪成立要件的“違法性”及作為第三個犯罪成立要件的“責(zé)任”，都想重疊地一并考慮其形式的一面和實質(zhì)的一面，構(gòu)筑了不只是就犯罪的成立與否，而且在成立犯罪時也判定其具體程度的理論體系。

內(nèi)容概要

本書是日本著名刑法學(xué)家大塚仁教授所著刑法教科書的最新修訂本，該書通過介紹紛紜的學(xué)說動向、分析復(fù)雜的法院判例、結(jié)合日本的具體國情，以簡明清揚的文字，詳細闡述了刑法總論的基本問題，充分展示了大塚先生人格刑法學(xué)的博大和精致，自問世以來，深受學(xué)生喜愛，被譽為“戰(zhàn)后日本刑法學(xué)教科書中代表性作品之一”。

作者簡介

大塚仁，1923年出生于日本群馬縣，1949年畢業(yè)于東京帝國大學(xué)(現(xiàn)東京大學(xué))法學(xué)部，1952年被名古屋大學(xué)法學(xué)部聘為副教授，1959年被名古屋大學(xué)法學(xué)部聘為正教授，1962年獲東京大學(xué)法學(xué)博士學(xué)位。主要著述有：《刑法中新舊兩派的理論》、《間接正犯的研究》、《特別刑法》、《

書籍目錄

第一編　緒論 第一章　刑法及刑法學(xué)的概念　　一  刑法的意義　　二  刑法的規(guī)范　　三  刑法的機能　　四  刑法學(xué) 第二章　刑法及刑法學(xué)的歷史發(fā)展　第一節(jié)  外國的歷史發(fā)展    一  從古代至近世初期    二  啟蒙時代以降——近代刑法學(xué)　第二節(jié)  我國的歷史發(fā)展    一  從古代至江戶時代    二  明治以降 第三章　刑法理論　　一  至今的刑法理論狀況　　二  對至今的刑法理論的批判——我的立場 第四章　刑罰法則　第一節(jié)  罪刑法定主義    一  意義及沿革    二  理論根據(jù)及派生原則    三  我國現(xiàn)行法上的罪刑法定主義　第二節(jié)  刑法的法源和刑法的解釋    一  刑法的法源    二  刑法的解釋　第三節(jié)  刑法的適用范圍    一  時間的適用范圍    二  場所的適用范圍    三  人的適用范圍    四  物的適用范圍　　　　第二編　犯罪論 第一章　犯罪的概念　第一節(jié)  犯罪的意義、本質(zhì)及種類    一  犯罪的意義    二  犯罪的本質(zhì)    三  犯罪的種類　第二節(jié)  犯罪概念的基底    一  行為    二  行為人　第三節(jié)  犯罪論的體系    一  至今的理論狀況    二  至今理論的研討——我的立場 第二章　構(gòu)成要件　第一節(jié)  構(gòu)成要件的概念    一  構(gòu)成要件的理論    二  構(gòu)成要件的機能    三  構(gòu)成要件的種類    四  構(gòu)成要件的要素    五  構(gòu)成要件的確定　第二節(jié)  基本的構(gòu)成要件符合性    第一款　實行行為    一  實行行為的意義及形式    二  實行行為的始終——實行的著手和終了    第二款  因果關(guān)系    一  意義    二  因果關(guān)系的理論    三  因果關(guān)系的判斷    四  判例的立場    五  不作為的因果關(guān)系    第三　款構(gòu)成要件性故意    一  意義及要件    二  種類    三  由于錯誤阻卻構(gòu)成要件性故意    第四款  構(gòu)成要件性過失    一  意義    二  要件    三  種類       四  過失的競合　第三節(jié)  被修正的構(gòu)成要件符合性    第一款　未遂犯    一  總說    二  狹義的未遂犯    三  中止犯    四  不能犯    第二款　共犯    一  共犯的基本概念    二  共同正犯    三  教唆犯    四  從犯    五  關(guān)于共犯的諸問題 第三章　違法性　第一節(jié)  違法性的概念    一  違法性的意義    二  違法性的本質(zhì)    三  違法性的要素    四  可罰的違法性    五  違法性的判斷　第二節(jié)  違法性阻卻事由    第一款  總說    一  違法性阻卻事由的本質(zhì)    二  違法性阻卻事由的分類    第二款　正當(dāng)防衛(wèi)    一  意義    二  要件    三  過剩防衛(wèi)    四  誤想防衛(wèi)    五  誤想過剩防衛(wèi)    六  盜犯等防止法和正當(dāng)防衛(wèi)    第三款  緊急避險    —  意義    二  要件    三  過剩避險    四  誤想避險    五  誤想過剩避險    第四款  正當(dāng)行為    一  總說    二  法令行為    三  正當(dāng)業(yè)務(wù)行為    四  勞動爭議行為    五  自損行為    六  基于被害人承諾的行為    七  基于推定性承諾的行為    八  治療行為    九  安樂死·尊嚴死    十  自救行為    十一  義務(wù)的沖突　第三節(jié)  違法性的程度    一  總說    二  行為具有的違法性程度    三  行為人具有的違法性程度 第四章　責(zé)任　第一節(jié)  責(zé)任的概念    一  責(zé)任的意義    二  責(zé)任的本質(zhì)    三  責(zé)任的要素    四  責(zé)任的判斷　第二節(jié)  責(zé)任的要素    第一款　責(zé)任能力    一  意義    二  責(zé)任無能力者和限定責(zé)任能力者    第二款　責(zé)任故意    一  意義    二  要件    三  基于錯誤阻卻責(zé)任故意    第三款　責(zé)任過失    一  意義    二  要件    三  種類    第四款　期待可能性    一  意義    二  關(guān)于期待可能性的諸問題　第三節(jié)  責(zé)任的程度    一  總說    二  責(zé)任能力的程度    三  期待可能性的程度    四  故意犯中事實的表象和意欲·認容的程度、違法性意識的程度、犯罪的動機    五  過失犯中違反注意義務(wù)的程度 第五章　罪數(shù)　　一  總說　　二  本來的一罪　　三  科刑上一罪　　四  并合罪　　　　第三編　刑罰論 第一章　刑罰的概念　第一節(jié)  刑罰的本質(zhì)及刑罰權(quán)    一  刑罰的本質(zhì)    二  刑罰權(quán)　第二節(jié)  刑罰的種類    一  總說    二  死刑    三  懲役、禁錮、拘留    四  罰金、科料    五  沒收·追征 第二章　刑罰的適用　第一節(jié)  法定刑及其修正    一  法定刑的意義和輕重    二  法定刑的修正(加重·減輕)    三  累犯    四  自首·首服    五  酌量減輕    六  加重減輕的方法　第二節(jié)  刑的量定、宣告及免除    一  刑的量定    二  刑的宣告    三  刑的免除 第三章　刑罰的執(zhí)行　第一節(jié)  各種刑罰的執(zhí)行    一  總說    二  死刑的執(zhí)行    三  自由刑的執(zhí)行    四  財產(chǎn)刑的執(zhí)行　第二節(jié)  刑罰的執(zhí)行猶豫    一  意義·沿革    二  刑罰執(zhí)行猶豫的宣告    三  刑罰執(zhí)行猶豫的取消    四  刑罰執(zhí)行猶豫的效果　第三節(jié)　假釋放    一  意義·沿革    二  假出獄    三  假出場 第四章  刑罰的消滅    一  總說    二  犯人的死亡·作為法人的犯人的消滅    三  恩赦    四  時效    五  刑罰的消滅 第五章　保安處分    一  總說    二  保安處分的一般要件    三  現(xiàn)行法上的保安處分索引?。ㄊ马棥と嗣饕づ欣┳g者后記

章節(jié)摘錄

(二)古典學(xué)派19世紀初期的刑法學(xué)，以啟蒙主義的合理主義為背景，從自由主義的、人道主義的立場，顯著地發(fā)展了關(guān)于犯罪、刑罰的本質(zhì)的哲學(xué)認識、實定法的概念分析和理論構(gòu)成。特別成為其中心的論者，可以舉出康德、費爾巴哈、黑格爾及賓丁。德意志觀念論哲學(xué)的代表者康德(Immanuel　Kant，1724-1804)以自由觀念為基礎(chǔ)，把作為理想性存在者的人視為思考的基石，認為犯罪違反了以社會契約為前提的國家性法規(guī)，刑罰是所謂實踐理性的定言命令，對犯人科處刑罰是正義的當(dāng)然要求。無論是在犯人的人格中，還是在人類社會中，都絕不應(yīng)該作為實現(xiàn)其他目的的手段來科處刑罰，總是必須僅僅以他犯了罪這一理由來給犯人科處刑罰(絕對主義)。即，應(yīng)該在同害報復(fù)法(ius talionis)中尋求刑罰的絕對性質(zhì)(報應(yīng)主義)，通過抵消犯罪、使犯人盡責(zé)，使他再次恢復(fù)為道德的人格者。繼承康德的思想，樹立了與當(dāng)時國家和社會的需要相適應(yīng)的刑法理論的，是費爾巴哈(Paul Johann Anselm V．Feuerbach，1775-1833)。他認為，犯罪是犯人表現(xiàn)于外界的侵害他人權(quán)利的行為(客觀主義)，國家為了防止違反人類共同生活目的的犯罪行為，能夠加以種種的物理強制，作為其前提，必須肯定一定的心理性強制(心理強制說psychol一(ogische Zwangstheorie)。[1]即，犯人為了由犯罪得到滿足感而侵害了法，因此，為了防止犯罪，就必須要對犯罪科處刑罰，應(yīng)該使犯人知道刑罰所加的痛苦比由于停止犯罪所產(chǎn)生的不快感更大(一般預(yù)防主義、相對主義)，國家必須用法律預(yù)告犯罪及其刑罰，以警告一般人，使其遠離犯罪(罪刑法定主義)。他的學(xué)說在19世紀前半期的德意志刑法學(xué)界占據(jù)了支配地位，一般稱他為“近代刑法學(xué)之父”[2]。

后記

自1993年從日本留學(xué)歸國，近十年以來，無論身在何處，我都強烈地思念著大塚先生。蒙恩師高銘暄教授的推薦，我1989年9月人中國人民大學(xué)法學(xué)院攻讀博士學(xué)位后不久，即被國家教委選拔為中日聯(lián)合培養(yǎng)博士生，赴日本留學(xué)。當(dāng)時的日本尚處在泡沫經(jīng)濟解體直前，初到鄰國，所見的是繁榮和富裕，拿它與自己剛離開的祖國一對比，真實地感到我們落后了。從這種落后的感覺中，我自己有了深重的自卑感。

媒體關(guān)注與評論

大塬仁先生的《刑法概說》在日本的理論界和實務(wù)界都影響甚大，被譽為“戰(zhàn)后日本刑法學(xué)著作中代表性作品之一”?！　　吻谌A大塚仁教授以人格刑法學(xué)為其學(xué)術(shù)標志，在其《刑法概說》的體系書中，以主體性的人格性存在的人的行為為基石，構(gòu)建起恢宏的刑法理論大廈，充滿仁者的慈悲、智者的洞察，令人肅然，使人獲益。可以說，這是一部值得精讀的日本刑法體系書?！　　惻d良

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