建設(shè)工程合同糾紛訴訟指引與實(shí)務(wù)解答

內(nèi)容概要

《建設(shè)工程合同糾紛訴訟指引與實(shí)務(wù)解答》為幫助廣大法官、律師、法律工作者、糾紛當(dāng)事人積極穩(wěn)妥地處理和解決自己所面對(duì)、接手、代理或承辦的建設(shè)工程合同糾紛或訴訟案件，筆者張廣兄在總結(jié)審判實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)及借鑒相關(guān)法律著述的基礎(chǔ)上編著《建設(shè)工程合同糾紛訴訟指引與實(shí)務(wù)解答》，對(duì)此類糾紛案件，特別是其中矛盾最為突出的施工合同糾紛案件中常見的各類問題，從法學(xué)理論、法律規(guī)定、司法慣例及審判實(shí)務(wù)的角度進(jìn)行系統(tǒng)分析、歸納、梳理出解決之道，并運(yùn)用典型案例加以解析，以期為廣大法官、律師、法律工作者、糾紛當(dāng)事人提供訴訟程序指引及法律實(shí)體處理參考。

作者簡(jiǎn)介

張廣兄，江蘇省淮安市清浦區(qū)人民法院民一庭副庭長(zhǎng)，曾獲江蘇省法院系統(tǒng)調(diào)研工作先進(jìn)個(gè)人、民事審判系統(tǒng)調(diào)研指導(dǎo)人才等稱號(hào)，其所著論文與案例曾在《最高人民法院公報(bào)》、《人民司法》、《人民法院報(bào)》、《法律適用》、《人民法院案例選》、《司法研究》、《江蘇省高級(jí)人民法院公報(bào)》、《判例評(píng)論》、《典型案例》、《參閱案例》等刊物多次上發(fā)表，并在全國(guó)、江蘇法院系統(tǒng)多次獲獎(jiǎng)。

書籍目錄

前吾 上編建設(shè)工程合同糾紛訴訟指引 第一章建設(shè)工程合同糾紛的基本知識(shí) 一、建設(shè)工程合同糾紛的概念 二、建設(shè)工程合同糾紛的特點(diǎn) （一）建設(shè)工程合同糾紛的特點(diǎn) （二）建設(shè)工程合同糾紛案件的成因分析 三、建設(shè)工程合同糾紛的種類 （一）建設(shè)工程勘察合同糾紛 （二）建設(shè)工程設(shè)計(jì)合同糾紛 （三）建設(shè)工程施工合同糾紛 （四）建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)糾紛 （五）建設(shè)工程分包合同糾紛 （六）建設(shè)工程監(jiān)理合同糾紛 （七）裝飾裝修合同糾紛 （八）鐵路修建合同糾紛 （九）農(nóng)村建房施工合同糾紛 第二章建設(shè)工程合同糾紛的訴前準(zhǔn)備 一、確定訴訟主體 二、選擇訴訟請(qǐng)求 三、撰寫訴訟文書 （一）民事起訴狀 （二）民事答辯狀 （三）民事反訴狀 （四）民事上訴狀 （五）保全申請(qǐng)書 （六）證據(jù)保全申請(qǐng)書 （七）撤訴申請(qǐng)書 （八）其他常用訴訟文書 四、收集涉訴證據(jù) 五、提出訴前保全 第三章建設(shè)工程合同糾紛的立案受理 一、法院立案標(biāo)準(zhǔn) （一）審查訴訟材料 （二）確認(rèn)管轄法院 （三）初步判斷訴訟時(shí)效 （四）驗(yàn)收訴訟證據(jù) 二、法院受理程序 （一）收取訴訟材料 （二）繳納訴訟費(fèi)用 （三）確定開庭時(shí)間 （四）送達(dá)應(yīng)訴材料 第四章建設(shè)工程合同糾紛案件的審理流程 一、案件審理流程與節(jié)點(diǎn) （一）確定案件承辦部門及法官 （二）承辦法官的審前工作安排 （三）法官庭審中應(yīng)當(dāng)注意的程序問題 （四）法官裁判時(shí)應(yīng)當(dāng)把握的工作方向 二、法官判后答疑與告知 （一）當(dāng)事人質(zhì)疑問題的解答與釋明 （二）法律文書生效執(zhí)行問題的告知與指引 （三）申訴信訪問題的疏導(dǎo)與救濟(jì) 中編實(shí)務(wù)問題解答 第五章建設(shè)工程合同糾紛案件常見及 疑難問題實(shí)務(wù)問答 一、合同訂立問題 1.建設(shè)工程合同與承攬合同有什么聯(lián)系和區(qū)別？建設(shè)工程施工合同與農(nóng)村建房施工合同如何界定？ 2.家居裝飾裝修合同與裝飾裝修合同如何界定？根據(jù)最高人民法院新的民事案由分類，農(nóng)村建房施工合同糾紛歸屬建設(shè)工程合同糾紛類別后，家居裝飾裝修合同糾紛是否亦應(yīng)歸屬于建設(shè)工程合同糾紛？ 3.建設(shè)工程施工合同應(yīng)包括哪些內(nèi)容？訂立合同條款一般應(yīng)注意哪些問題？ 4.什么是包工包料、包工不包料？什么是施工合同固定價(jià)、按實(shí)價(jià)、可調(diào)價(jià)、成本加酬金？什么是甲供材、甲指乙購(gòu)、甲指甲購(gòu)？什么是招標(biāo)、投標(biāo)、中標(biāo)？ 5.什么是通用條款？它能否變更？什么是專用條款？什么是FIDIC土木工程施工合同條件？什么是施工合同《示范文本》？ 6.建設(shè)工程合同的簽訂是否必須經(jīng)過招投標(biāo)？中標(biāo)通知發(fā)出后一方拒絕簽訂合同時(shí)應(yīng)如何處理？ 7.建設(shè)工程合同簽訂后能否進(jìn)行變更？ 8.建設(shè)工程合同簽訂后是否需要備案？補(bǔ)充協(xié)議是否需要備案？ 9.建設(shè)工程發(fā)包人通?？蛇x擇的施工發(fā)包模式有哪些？法律、法規(guī)對(duì)簽訂建設(shè)工程施工合同通常有什么要求？ 10.什么是帶資承包和墊資承包？ 二、合同主體與轉(zhuǎn)包、分包問題 11.什么是發(fā)包人、承包人、分包人、轉(zhuǎn)包人、轉(zhuǎn)承包人、實(shí)際施工人？什么是建設(shè)單位、施工單位、監(jiān)理單位？ 12.什么是總承包、單項(xiàng)承包、工程分包、工程轉(zhuǎn)包？什么是肢解發(fā)包、肢解分包、非法轉(zhuǎn)包、違法分包？ 13.承包建設(shè)工程是否需要相應(yīng)資質(zhì)？農(nóng)村建房合同施工人是否需要相應(yīng)資質(zhì)？ 14.項(xiàng)目經(jīng)理、工程隊(duì)、施工作業(yè)組、民工隊(duì)、個(gè)人能否簽訂建設(shè)工程合同和作為訴訟主體？包工頭是什么意思，其簽訂的合同效力如何認(rèn)定？ 15.村委會(huì)能否成為建設(shè)工程施工合同主體？ 16.什么是掛靠、掛靠人、被掛靠人？掛靠關(guān)系人之間應(yīng)承擔(dān)什么樣的法律責(zé)任？ 17.掛靠承攬建設(shè)工程通常有哪些情形？承包人之間存在掛靠關(guān)系如何判斷？ 18.實(shí)際施工人可否為自然人？ 19.政府、政府所屬部門或單位與開發(fā)商合作建設(shè)工程項(xiàng)目，但未在合同上署名，是否應(yīng)列為共同被告？ 20.勘察、設(shè)計(jì)單位與施工單位能否成為共同被告？ 21.發(fā)包人、承包人、分包人、轉(zhuǎn)包人、實(shí)際施工人之間是否可以追償？ 22.建設(shè)單位內(nèi)部不具有法人資格的職能部門或者分支機(jī)構(gòu)能否簽訂建設(shè)工程合同和作為訴訟主體？ 23.籌建處、指揮部等臨時(shí)性機(jī)構(gòu)能否簽訂建設(shè)工程合同和作為訴訟主體？ 24.聯(lián)合承包、合作開發(fā)各方訴訟主體關(guān)系及資質(zhì)如何確定？ 25.招投標(biāo)程序簽訂建設(shè)工程施工合同后，發(fā)包人的主體資格能否轉(zhuǎn)讓？ …… 下編建設(shè)工程合同糾紛法律要覽

章節(jié)摘錄

版權(quán)頁(yè)：   54.什么是代建制？代建的建設(shè)工程合同糾紛責(zé)任如何承擔(dān)？ 代建制是指建設(shè)單位通過公開招標(biāo)等方式擇定專業(yè)項(xiàng)目建設(shè)管理單位即代建單位，由該代建單位負(fù)責(zé)建設(shè)工程項(xiàng)目前期階段和建設(shè)實(shí)施階段的組織管理、項(xiàng)目投資控制、質(zhì)量和工期監(jiān)督等工作，并在工程竣工驗(yàn)收合格后移交給建設(shè)單位的制度。 代建的建設(shè)工程合同中，建筑物的所有權(quán)人即項(xiàng)目業(yè)主為委托人，代建人是建設(shè)工程合同發(fā)包人，他們之間的法律關(guān)系為委托代建關(guān)系。根據(jù)《合同法》第402條關(guān)于“受托人以自己的名義，在委托人的授權(quán)范圍內(nèi)與第三人訂立的合同，第三人在訂立合同時(shí)知道受托人與委托人之間的代理關(guān)系的，該合同直接約束委托人和第三人，但有確切證據(jù)證明該合同只約束受托人和第三人的除外”的規(guī)定及《合同法》第403條關(guān)于“受托人以自己的名義與第三人訂立合同時(shí)，第三人不知道受托人與委托人之間的代理關(guān)系的，受托人因第三人的原因?qū)ξ腥瞬宦男辛x務(wù)，受托人應(yīng)當(dāng)向委托人披露第三人，委托人因此可以行使受托人對(duì)第三人的權(quán)利，但第三人與受托人訂立合同時(shí)如果知道該委托人就不會(huì)訂立合同的除外。受托人因委托人的原因?qū)Φ谌瞬宦男辛x務(wù)，受托人應(yīng)當(dāng)向第三人披露委托人，第三人因此可以選擇受托人或者委托人作為相對(duì)人主張其權(quán)利，但第三人不得變更選定的相對(duì)人”的規(guī)定，在建設(shè)項(xiàng)目代建制下產(chǎn)生建設(shè)工程合同糾紛時(shí)，通常無論施工單位是否知曉項(xiàng)目實(shí)際業(yè)主的存在，項(xiàng)目實(shí)際業(yè)主均可列施工單位為被告，并直接行使建設(shè)工程施工合同項(xiàng)下的歸屬于代建方的權(quán)利，要求施工單位承擔(dān)相應(yīng)的合同責(zé)任。施工單位作為原告主張權(quán)利時(shí)，要區(qū)分簽訂建設(shè)工程施工合同時(shí)知道或不知道項(xiàng)目實(shí)際業(yè)主存在的情況。如知道，施工單位可以以代建方和項(xiàng)目業(yè)主為共同被告，要求他們承擔(dān)相應(yīng)的合同責(zé)任。如不知道，施工單位在代建方向其披露委托人后，只能對(duì)代建方和項(xiàng)目業(yè)主擇其一主張權(quán)利，要求被擇定的人承擔(dān)相應(yīng)的合同責(zé)任。這就是顯名代建與隱名代建法律責(zé)任承擔(dān)的區(qū)別。 【案例】 2009年6月1日，被告永紅機(jī)械廠與被告?zhèn)I(yè)經(jīng)營(yíng)公司簽訂職工宿舍代建合同，合同約定由偉業(yè)經(jīng)營(yíng)公司負(fù)責(zé)永紅機(jī)械廠職工宿舍工程項(xiàng)目管理。合同簽訂后，偉業(yè)經(jīng)營(yíng)公司與原告南方建筑公司簽訂建設(shè)工程施工合同，將工程發(fā)包給其施工，工程總價(jià)為480萬元。2010年1月3日，工程竣工驗(yàn)收合格結(jié)算時(shí)，因永紅機(jī)械廠未及時(shí)付清偉業(yè)經(jīng)營(yíng)公司代建費(fèi)用，故偉業(yè)經(jīng)營(yíng)公司亦拖延工程結(jié)算。原告遂將偉業(yè)經(jīng)營(yíng)公司訴至法院，要求其按施工合同支付工程欠款210萬元。案件審理期間，偉業(yè)經(jīng)營(yíng)公司以其是代建人為由向原告披露了委托人，并要求法院追加永紅機(jī)械廠為被告。法院在原告選擇永紅機(jī)械廠作為承擔(dān)責(zé)任人后依法進(jìn)行了追加。 法院經(jīng)審理認(rèn)為：永紅機(jī)械廠與偉業(yè)經(jīng)營(yíng)公司簽訂職工宿舍代建合同，故雙方系委托代建法律關(guān)系。偉業(yè)經(jīng)營(yíng)公司與原告簽訂建設(shè)工程合同和進(jìn)行施工管理，系受永紅機(jī)械廠的委托和授權(quán)行使的代理行為，由此產(chǎn)生的合同權(quán)利義務(wù)應(yīng)由委托人永紅機(jī)械廠承擔(dān)。偉業(yè)經(jīng)營(yíng)公司從事代建活動(dòng)，未違反代理權(quán)限的規(guī)定，原告在案件審理期間已選擇永紅機(jī)械廠為承擔(dān)責(zé)任主體，故偉業(yè)經(jīng)營(yíng)公司不應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。遂判決被告永紅機(jī)械廠支付原告工程款210萬元，駁回原告對(duì)偉業(yè)經(jīng)營(yíng)公司的訴訟請(qǐng)求。

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《建設(shè)工程合同糾紛訴訟指引與實(shí)務(wù)解答》指明訴訟各個(gè)階段當(dāng)事人所需提供的材料以及法官需要審查的內(nèi)容，讓當(dāng)事人的訴訟活動(dòng)更加流暢、高效。通過梳理、提煉、總結(jié)、歸納審判實(shí)踐中遇到的常見問題及疑難新型問題，結(jié)合實(shí)踐中的典型案例，運(yùn)用法官的專業(yè)知識(shí)和辦案經(jīng)驗(yàn)，通過簡(jiǎn)單明了的文字，生動(dòng)清晰地予以分析解答。程序指引與實(shí)體問題處理兼?zhèn)洌鞒滩糠值慕榻B系統(tǒng)清晰；實(shí)務(wù)問題的解答全面涵蓋了各領(lǐng)域的常見、疑難、新型問題。

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