判決的批判

內(nèi)容概要

　　美國通過判決與立法兩種不同的途徑來組織法律創(chuàng)制，本書對這一社會實踐的政治效果提出一套理論。這是一部一般社會理論的著作，寫作采用了左派/后現(xiàn)代主義者的視角。該書把判決與立法看作政治與文化生活的組成部分，書中所討論的主要問題是政治意識形態(tài)，簡單地說比如“自由主義”與“保守主義”，或“州的權(quán)利”與“廢奴主義”等，在部分司法活動中（最好描述為造法）所起的作用。司法造法已然成為這樣那樣的意識形態(tài)方案的載體，通過對這些不同點的揭示來討論一個重大問題，即判決在社會中的意義與影響。

作者簡介

1942年出生，1964年畢業(yè)于哈佛大學(xué)，獲經(jīng)濟(jì)學(xué)學(xué)士；后進(jìn)入耶魯大學(xué)法學(xué)院主修法律。隨后進(jìn)入聯(lián)邦最高法院，后被哈佛大學(xué)法學(xué)院聘為教授。1976年成為全職教授?？夏岬鲜且晃缓苡杏绊懥Φ姆ɡ韺W(xué)者，也是批判法學(xué)的代表人物之一。他的研究領(lǐng)域十分廣泛，涉及法律思想史、法社會學(xué)、法律現(xiàn)象學(xué)等眾多理論法學(xué)。著名的代表作品有：“布萊克斯通的《釋義》的結(jié)構(gòu)”，“私法審判中的形式和實質(zhì)”、“作為訓(xùn)練等級制度的法律教育”以及《法律教育和等級制度的再生產(chǎn)》?！斗山逃偷燃壷贫鹊脑偕a(chǎn)》曾在法學(xué)界引起轟動，成為研究批判法學(xué)的必讀作品。

書籍目錄

引言
第一章 判決中的意識形態(tài)之樁　
第一節(jié) 判決與立法的區(qū)分
第二節(jié) 法律規(guī)則界定中的意識形態(tài)沖突
　　
第二章 司法立法問題
第一節(jié) 美國批判法條主義的悖論
第二節(jié) 政策與融貫性
　　
第三章　判決中的意識形態(tài)
第一節(jié)　政策與意識形態(tài)
第二節(jié)　意識形態(tài)取向下的法律工作
第三節(jié)　策劃法律解釋中策略行為
第四章　判決的后果
第一節(jié)　適度效應(yīng)與授權(quán)效應(yīng)
第二節(jié)　正統(tǒng)化效應(yīng)
第三節(jié)　社會理論中的判決
第五章　后權(quán)利時代
第一節(jié)　美國人法律意識中的權(quán)利
第二節(jié)　權(quán)利的批判
第三節(jié)　結(jié)語：無限遞歸之路上的風(fēng)景

章節(jié)摘錄

版權(quán)頁：   第二節(jié)意識形態(tài)取向下的法律工作 我一直在追問的問題是，法官何以會有意識形態(tài)？法官何以會有意識形態(tài)，更為明確地說，如果他認(rèn)同他必定是忠誠的法律解釋者，就篤定在“法律的約束”與其意識形態(tài)偏好沖突時遵守前者嗎？在上一節(jié)，我問過為什么一個內(nèi)行觀察者可能懷疑這一主張，即法律話語尤其法律政策主張是遠(yuǎn)離意識形態(tài)話語的自治區(qū)。本節(jié)中，我試圖從內(nèi)在方面重建法官的處境，亦即追問當(dāng)法官對一項具體的規(guī)則選擇有其意識形態(tài)偏好時，他如何體會并回應(yīng)所有的法律材料。 上述問題的提出并不預(yù)設(shè)一切融貫論就不對或必定錯誤。但它會認(rèn)為下述幾項不正常：首先，這些理論中沒有哪個暗示所有的或大部分美國法官依據(jù)他們的箴規(guī)行事；其次，法官接受了融貫論但將經(jīng)常拿不準(zhǔn)如何適用它。即便其中有一理論正確地描述了法官在受意識形態(tài)主控的案件中如何行事或應(yīng)當(dāng)如何推導(dǎo)出結(jié)果，鑒于法官與律師對法律理解能力的真實情況，法官也極有可能不斷感覺自己必須得作出策略性選擇。 本節(jié)所談的策略性選擇（strategic choice）是指，決定如何調(diào)用其才智用于法律調(diào)查與推理。法律能動主體，無論是辯護(hù)人還是法官都能通過法律工作影響法律“是”什么。一般來講，法律實踐者沒有且感覺不到需要下列問題的強(qiáng)式理論，即法律如何要求一個人去就此工作選擇一個“方向”。如果他們是律師，他們會贊同采用其才智來形塑法律以證明其當(dāng)事人合法。這種策略性行為在選擇什么方向及多大精力用于鉆研法律解釋時是常有的事；它并不違背對法律的忠誠義務(wù)，因為這是其所效忠之法的一個構(gòu)成部分。 我們經(jīng)常那么說好像事情到了司法判決過程中就本該整個地不同了。法官若說對她而言忠誠于法只有在她已創(chuàng)制出某種讓她效忠的法律時才管用，那就不對了。不過顯然，鑒于規(guī)則的選擇聽命于法官，法律文員寫下的意見是“結(jié)果取向的”（result—oriented），且他們的職責(zé)就是盡其所能地出示最好的判例來支持它。

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《判決的批判:寫在世紀(jì)之末》是一部長篇獨白，他從“左派和現(xiàn)代/后現(xiàn)代主義的視角”來講述意識形態(tài)在判斷中的作用。說意識形態(tài)在司法判決中發(fā)揮作用，這種說法是成問題的，因為在自由社會中，法治的理想要求截然區(qū)分開意識形態(tài)立法與無意識形態(tài)司法?？夏岬蠈懥舜罅繕O具影響力與批判性的文章，他批判了無意識形態(tài)司法模式的理論假設(shè)與政治后果。作為其早期研究成果的合集與擴(kuò)展，《判決的批判:寫在世紀(jì)之末》為我們了解美國法律文化提供了極具價值的洞見。

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