民事訴訟證明標準理論研究

內容概要

近年來，隨著我國民事審判方式改革的逐漸深入，為提高庭審效率，當事人的舉證責任得到了強化。原有的職權主義訴訟模式下法官大包大攬的情形已經大為改觀。民事審判活動中強調當事人舉證責任的同時，還提出了證明責任理論，即當要件事實真?zhèn)尾幻鲿r，由負有證明責任的當事人承擔敗訴責任?！　×_森貝克的規(guī)范說是以“法規(guī)不適用原則”為證明責任分配的基礎，采取“訴訟中法律效果存否應與實體法主要事實存否的證明相結合”為前提，以“法規(guī)不適用原則”作為解決訴訟上真?zhèn)尾幻鞯姆椒?。法官就主要事實存否，只有在抱以積極確信之時，即只有在主要事實被證明之時，才有可能適用該法規(guī)。其結果是“法官對主要事實不存在抱有確信時，以及就其存否無法達到確信的情形均不適用法規(guī)”，以此作為解決真?zhèn)尾幻鞯牟呗?，并成為了支配羅森貝克規(guī)范說整體的動脈。當規(guī)范說適用于某些具體訴訟中時，由于當事人之間證據分布不均勻或證明困難，往往會導致證明責任分配不公，從而在具體案件中無法實現公平與正義之立法主旨。　　目前解決該問題的方法通常局限于證明責任分配領域。證明責任的分配屬于實體法領域，也屬于法律適用問題。民事訴訟中證據分布不均與證明困難則屬于訴訟法領域的問題，從實體法領域中尋求解決問題的方法無疑是緣木求魚。從司法實踐來看，往往只能起到治標而不能治本的作用?！　∪绻ㄟ^司法解釋的形式強行改變某一類案件中要件事實分配，顯然又會動搖實體法的立法根基（如《最高人民法院關于民事訴訟證據規(guī)則若干規(guī)定》中對于幾類特殊類型的訴訟采取所謂“證明責任倒置”的規(guī)定）。這既無助于問題的解決，同時還可能產生新的證明責任分配不公，從而激化了當事人之間的矛盾與分歧?！　」P者通過大量的比較法研究與實證調查后發(fā)現，解決問題的關鍵仍應立足于訴訟法領域。即從民事訴訟證明標準問題的研究入手，才是解決上述問題的重要思路與手段。但我國證明標準問題的研究尚處于起步階段，理論研究成果既不系統，也十分薄弱。研究熱點與方向大多只是以介紹英美法系研究成果為主，缺乏對大陸法系民事訴訟證明標準基礎理論的研究。我認為應以大陸法系，特別是德、日兩國在該領域研究成果以及最新研究方向為基礎，結合我國民事訴訟證明標準領域理論研究與立法上的諸多誤區(qū)與不足，以彌補我國在該領域研究的空白，從而為我國民事審判立法與實踐提供可資借鑒的理論依據?！　”疚牡难芯糠较蛑饕婕耙韵聨讉€領域：（一）通過對證明標準基本理論的闡述，指出我國證明標準的概念及其理論研究上的諸多誤區(qū)，其中在證明標準的概念上應注意，“證明度”具有證明標準與證明主題的蓋然性雙重含義，證明主題的蓋然性在證明與疏明中所要求的證明程度是一致的，但在裁判成熟與否的問題上必須符合證明主題的蓋然性與審理結果的確實性兩個方面的要求。筆者通過引入審理結果確實性圖形，對大陸法系“確信”一詞采取了動態(tài)和立體的分析方式，從而更加形象地闡釋和說明了我國民事訴訟證明標準的概念及其相關理論。最后提出我國民事訴訟證明標準研究的現狀及其存在的問題，為論文的進一步深入做了一個較好的鋪墊?！　。ǘ┰敿毜亟榻B了大陸法系和英美法系證明標準基礎理論的產生與發(fā)展，指出了我國理論界對于兩大法系民事訴訟證明標準問題上某些不正確的認識與看法。將兩大法系民事訴訟證明標準理論進行全方位的比較，指出其差異的根源，通過比較，對于我國在該領域中的錯誤看法加以釋疑?！　。ㄈ└爬ǖ仃U釋了自由心證與證明標準以及證明責任的關系，在德國自由心證原則下，就民事訴訟證明標準不同觀點所引發(fā)的具體問題詳細地予以探討，最后提出我國民事訴訟證明標準的選擇以及所應注意的問題?！　。ㄋ模┰谧C明標準減輕法理的構建上，通過對德國表見證明理論與日本大致推定理論的介紹與分析后得出結論：因果關系事實的推定就是證明標準的減輕。筆者認為，證明標準減輕所要解決的問題無非就是證據的分布不均勻與證明困難。針對證據分布不均，應根據情況在降低證明標準的同時，科以對方當事人提出反證的義務；而針對證明困難則可以采用英美法系的效用性理論以減輕存在證明困難的當事人的證明標準。　?。ㄎ澹┩ㄟ^對德國醫(yī)療過失訴訟中證明標準減輕理論的分析，指出我國民事訴訟證據立法中所謂醫(yī)療過失訴訟中的證明責任轉換規(guī)定的不合理之處。對于具體醫(yī)療過失訴訟領域中出現證明責任分配不公的問題，如果單純從修改實體法的立法規(guī)定出發(fā)，是不能夠徹底加以解決的，必須從訴訟法領域尋求解決問題的手段。因此，從根本上講，這屬于訴訟法領域的問題，應在筆者所構建的證明標準減輕法理中通過證明標準減輕來加以解決。最后，筆者以案件事實的解明義務說為基礎，提出了對于最高人民法院《關于民事訴訟證據的若干規(guī)定》第75條的修改與完善的意見?！　。┐箨懛ㄏ底C明責任規(guī)范否定說和證明責任規(guī)范肯定說與證明標準問題有著密切的聯系。證明責任規(guī)范肯定說所依據的“實體法理解的前提 ”——法律效果與主要事實的存否相結合，對大陸法系選擇高度蓋然性的民事證明標準具有理論上的說服力。通過蓋然性證明圖形能夠予以較好的理解和說明的是，證明責任分配的不同學說幾乎均是從實體法規(guī)范出發(fā)，且立足于雙方當事人公平的責任分配角度，力求獲得一致性的證明責任分配法規(guī)范之適用?！　∫陨狭鶄€研究方向，基本上涵蓋了所有民事訴訟證明標準的問題。該書對屬于訴訟領域中法律適用的民事訴訟證明標準問題的詳細論述，目的在于使該理論能夠活用于具體訴訟中，從而使民事訴訟證明標準在民事審判實務中能夠發(fā)揮其應有的作用。該文還可進一步增進對證明標準、自由心證以及證明責任相關問題在理論上的認識深度，使我國事實認定理論更趨于完善，以起到提高和完善我國民事證據立法的作用。

作者簡介

吳杰，1970年3月生，四川省簡陽縣人，西南政法大學法學院民事訴訟法教研室教師，副教授，碩士研究生導師。1992年畢業(yè)于西北政法大學，獲經濟法學士學位。1997年考入西南政法大學，先后于2000年和2004年分別獲得西南政法大學訴訟法碩士和博士學位。主編《民事訴訟法訴訟證據編》、《仲裁法精要與依據指引》等多部著作，參與撰寫《民事訴訟法學》、《律師公證與仲裁教程》等多部教材，在《現代法學》、《法律科學》、《政治與法律》等核心期刊上發(fā)表論文十余篇，參與并完成國家和重慶市課題各一項。

書籍目錄

訴訟法學研究之路內容提要第一章  我國民事訴訟證明標準理論研究現狀及其評析　一、我國證明標準概念及其評析　二、我國證明標準基礎理論上的不同觀點　?。ㄒ唬┛陀^真實說　　（二）相對真實說　?。ㄈ┓烧鎸嵳f　三、證明標準相關概念的理解及其評述　?。ㄒ唬┳C明與疏明　?。ǘ┩普摯_實性與結果確實性　?。ㄈ┡袛嗟某墒炫c判斷的臨界點　?。ㄋ模┳C明標準與解明標準　四、我國證明標準相關理論的評析　五、我國民事訴訟證明標準理論發(fā)展概況及其原因分析　六、結論第二章  大陸法系民事訴訟證明標準基礎理論研究　一、法定證據主義與自由心證主義利益衡量結果確立了主觀確信理論　二、德國蓋然性理論與主觀確信理論的沖突與整合　?。ㄒ唬┑聡蹏ㄔ簳r代以蓋然性說為主導的判例　?。ǘ┑聡摪罘ㄔ簳r代實現了從蓋然性說向主觀確信說的轉變　三、德國主觀確信說與蓋然性說之理論基礎　?。ㄒ唬┮源_信為中心的學說　?。ǘ┮陨w然性為中心的學說　四、日本證明標準有關判例及其學說　　（一）日本有關證明標準問題的判例　?。ǘ┤毡居嘘P證明標準的學說　五、結論第三章  英美法系民事訴訟證明標準基礎理論研究　一、英美法系證明標準概念的表達　二、英美法系證明標準的判例及其相關學說　三、英美法系證明標準的理論基礎及其相關學說評述　四、結論第四章  兩大法系民事訴訟證明標準之比較研究　一、兩大法系民事訴訟證明標準之間的差異　二、兩大法系民事訴訟證明標準差異之歷史成因　　（一）歐洲教會法的產生與形式化證據規(guī)則的創(chuàng)立　　（二）大陸法系自由評價證據原則的確立與蓋然性理論的拋棄　三、兩大法系民事訴訟制度及其目的與民事訴訟證明標準的差異　　（一）訴訟模式與民事證明標準差異　?。ǘ┰V訟目的論與民事證明標準差異　?。ㄈ┡銓徶婆c民事證明標準差異　四、兩大法系民事訴訟證明標準差異之深層次分析　?。ㄒ唬﹥纱蠓ㄏ底C明標準無差異說　　（二）大陸法系重實體、輕程序傳統與民事證明標準差異　?。ㄈ┐箨懛ㄏ得袷伦C明標準與抑制訴訟、減少成本以及制約法官權力　?。ㄋ模┐箨懛ㄏ得袷伦C明標準有助于增強裁決的可接受性　五、我國理論界在民事證明標準問題上的幾個誤區(qū)　?。ㄒ唬┱`區(qū)一，大陸法系民事訴訟接近真實之證明標準是對客觀真實的追求　?。ǘ┱`區(qū)二，接近真實的證明標準可增加裁判真實性和正確性　?。ㄈ┱`區(qū)三，以英美法系蓋然性理論攻擊大陸法系確信真實理論　?。ㄋ模┱`區(qū)四，法定證據主義不是中國審判方式改革之出路　六、結論第五章  自由心證與證明標準　一、德國自由心證主義立法規(guī)定及其由來　二、自由心證（證據評價）、證明責任、證明標準三者的關系　?。ㄒ唬┳杂尚淖C（證據評價）與證明責任的關系　　（二）證明標準與自由心證（證據評價）的關系　?。ㄈ┳C明責任與證明標準的關系　三、自由心證主義與證明標準的確定　四、證明標準學說與表見證明和間接反證之關系　五、我國民事訴訟證明標準的選擇及其觀點　六、結論第六章  民事證明標準減輕之法理基礎研究　一、德國證明標準減輕理論之研究——以表見證明為中心　?。ㄒ唬┍硪娮C明適用的相關領域及其判例　?。ǘ┑聡硪娮C明的學說　?。ㄈ┍硪娮C明學說的述評　?。ㄋ模┠壳暗聡硪娮C明理論的現狀及其再構成　　（五）德國表見證明的判例歸納與總結　二、日本民事訴訟證明標準減輕的法理研究——以大致推定為中心　?。ㄒ唬┤毡居嘘P過失的大致推定的判例　?。ǘ┤毡具^失推定的評論　?。ㄈ┤毡疽蚬P系推定的判例　?。ㄋ模┤毡居嘘P因果關系推定判例之分析　三、證明標準減輕法理之解構　?。ㄒ唬┻^失的推定　　（二）因果關系的事實推定　四、證明標準減輕法理之初步構建與我國民事證據立法之完善　?。ㄒ唬┪覈袷伦C據立法發(fā)展概況　?。ǘ┳罡呷嗣穹ㄔ骸度舾梢?guī)定》的相關規(guī)定之分析　五、結論第七章  案件事實解明義務與證明標準　一、案件事實解明義務問題的引入——從德國醫(yī)療過失訴訟判例分析入手　?。ㄒ唬┑聡嚓P醫(yī)療過失判例介紹　?。ǘ┡欣u述　　（三）德國醫(yī)療過失訴訟之證明妨害的法基礎　?。ㄋ模牡聡t(yī)療過失訴訟判例出發(fā)分析證明妨害的要件　?。ㄎ澹┑聡t(yī)療過失訴訟的證明妨害的分析對我國醫(yī)療過失訴訟相關規(guī)定的啟示　二、案件事實解明義務的理論與學說的分析　　（一）案件事實解明義務概述　?。ǘ┌讣聦嵔饷髫熑握f與案件事實解明義務說　三、案件事實解明義務與證明標準　?。ㄒ唬┥w然性證明與主觀證明責任的變化　?。ǘ┳C明標準減輕與證明責任轉換　　（三）減輕通常證明標準之情況　?。ㄋ模┑聡C明妨害判例　?。ㄎ澹┤毡咀C明妨害判例　四、德國設立案件事實解明義務的相關立法建議　?。ㄒ唬┑聡F行法中有關證明妨害的規(guī)定　?。ǘ┑聡袷略V訟法委員會的立法提案　?。ㄈ┑聡鴮W者斯圖拉（Sturner）對委員會提案的批判與立法提案　五、對最高人民法院《關于民事訴訟證據的若干規(guī)定》第75條規(guī)定的修改建議　六、結論第八章  民事證明責任與民事證明標準之關系　一、證明責任理論之概觀　?。ㄒ唬┳C明責任效果與機能　?。ǘ┳C明責任規(guī)范存在與否的論證　二、證明責任規(guī)范與證明標準問題　?。ㄒ唬┓穸ㄗC明責任規(guī)范說　　（二）肯定證明責任規(guī)范說　三、依據證明標準相關理論就證明責任規(guī)范否定說與肯定說的分析與評述　　（一）證明責任規(guī)范否定說與證明標準之分析　?。ǘ┳C明責任規(guī)范肯定說與證明標準之分析　四、證明責任分配與證明標準　?。ㄒ唬巴耆哉f”證明責任分配與蓋然性證明圖形分析　?。ǘ安贿m用法規(guī)范說”證明責任分配與蓋然性證明圖形分析　　（三）“證明責任規(guī)范肯定說”證明責任分配與蓋然性證明圖形分析　五、萊納克（Reinecke）證明責任分配觀點與蓋然性分配標準　?。ㄒ唬┤R納克（Reinecke）證明責任分配觀點的概述　　（二）萊納克（Reinecke）證明責任分配觀點的缺陷　六、證明責任轉換與證明標準關系　?。ㄒ唬┳C明責任特別規(guī)定與證明責任轉換　?。ǘ┳C明標準減輕所引起的證明標準的轉換　七、結論主要參考文獻后記

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