立法缺位狀態(tài)下的基本權(quán)利

內(nèi)容概要

本書(shū)從宏觀和微觀兩個(gè)層面對(duì)基本權(quán)利在法律缺位場(chǎng)域的適用問(wèn)題進(jìn)行分析。前者側(cè)重于從學(xué)理上梳理法律相較于基本權(quán)利實(shí)現(xiàn)的重要意義、以及法律缺位狀態(tài)下基本權(quán)利的實(shí)現(xiàn)方面存在的問(wèn)題。后者側(cè)重于結(jié)合法律缺位的具體場(chǎng)景，以行政審判、民事審判中面臨的實(shí)證問(wèn)題為切人點(diǎn)，圍繞基本權(quán)利的適用這一中心主線，在憲法與行政法、憲法與民法關(guān)系的框架內(nèi)進(jìn)行拓展研究。

作者簡(jiǎn)介

劉志剛，男，法學(xué)博士，博士后，復(fù)旦大學(xué)法學(xué)院教授。

書(shū)籍目錄

序言
第一章 基本權(quán)利的文本結(jié)構(gòu)
第一節(jié) 憲法中基本權(quán)利文本結(jié)構(gòu)的性質(zhì)
第二節(jié) 憲法外“基本權(quán)利”的實(shí)證化
第三節(jié) 憲法外“基本權(quán)利”和法律權(quán)利的界限
第四節(jié) 憲法外“基本權(quán)利”的認(rèn)定方法
第五節(jié) 憲法外“基本權(quán)利”的效力
第二章 基本權(quán)利與私法權(quán)利的界限
第一節(jié) 權(quán)利概念生成的本來(lái)面向
第二節(jié) 基本權(quán)利作為私法權(quán)利根據(jù)的正當(dāng)性
第三節(jié) 基本權(quán)利與包括私法權(quán)利在內(nèi)的法律權(quán)利的界限
第四節(jié) 民事權(quán)利的功能及基本權(quán)利對(duì)民事行為的意義
第三章 立法缺位狀態(tài)下的基本權(quán)利
第一節(jié) 法律和行政立法在基本權(quán)利實(shí)現(xiàn)方面之功能的應(yīng)然性分析
第二節(jié) 立法不作為狀態(tài)下的基本權(quán)利
第三節(jié) 法律規(guī)則存在漏洞場(chǎng)景下基本權(quán)利由以實(shí)現(xiàn)的制度性渠道
第四章 立法缺位場(chǎng)景下基本權(quán)利保障的制度性管道——公序良俗
第一節(jié) 公序良俗與基本權(quán)利對(duì)民事法律行為的作用
第二節(jié) 公序良俗與基本權(quán)利對(duì)一般侵權(quán)行為的影響
第三節(jié) 公序良俗與基本權(quán)利在民事審判中的適用
第五章 立法缺位場(chǎng)景下基本權(quán)利保障的制度性管道
——公法性價(jià)值規(guī)范
第一節(jié) 公法性價(jià)值規(guī)范的含義與憲法功能
第二節(jié) 公法性價(jià)值規(guī)范的私法效力
第三節(jié) 公法性價(jià)值規(guī)范在民事司法領(lǐng)域的準(zhǔn)入與流量控制
第六章 立法缺位場(chǎng)景下基本權(quán)利保障的實(shí)證分析
——鄉(xiāng)村社區(qū)
第一節(jié) 農(nóng)村法律缺位狀態(tài)的實(shí)證分析
第二節(jié) 司法救濟(jì)之可能性的實(shí)證分析
第三節(jié) 法律缺位狀態(tài)下農(nóng)民基本權(quán)利實(shí)現(xiàn)的可能路徑
第四節(jié) 法律缺位狀態(tài)下基本權(quán)利在土地糾紛領(lǐng)域的滲透路徑和流量控制
第七章 立法缺位狀態(tài)下基本權(quán)利保障的實(shí)證分析
——村規(guī)民約與基本權(quán)利
第一節(jié) 村規(guī)民約與基本權(quán)利在民事審判中適用的共性場(chǎng)景分析
——立法缺位
第二節(jié) 村規(guī)民約與基本權(quán)利在民事審判中適用的位階關(guān)系
第三節(jié) 村規(guī)民約與基本權(quán)利在民事審判中適用的管道
第八章 立法缺位場(chǎng)景下基本權(quán)利保障的實(shí)證分析
——特殊權(quán)力關(guān)系
第一節(jié) 特殊權(quán)力關(guān)系理論的歷史發(fā)展沿革
第二節(jié) 對(duì)特殊權(quán)力關(guān)系場(chǎng)域之基本權(quán)利的歷史回顧
第三節(jié) 特殊權(quán)力關(guān)系存在之正當(dāng)性的學(xué)理分析
第四節(jié) 特殊權(quán)力關(guān)系下限制基本權(quán)利的憲法界限
第五節(jié) 中國(guó)特殊權(quán)力關(guān)系場(chǎng)域基本權(quán)利的實(shí)證分析
第九章 立法缺位狀態(tài)下基本權(quán)利保障的實(shí)證分析
——公立高校
第一節(jié) 公立高校立法缺位狀態(tài)的實(shí)證分析
第二節(jié) 立法缺位狀態(tài)下公立高校學(xué)生基本權(quán)利保障的實(shí)證分析
第三節(jié) 公立高校與學(xué)生之間的關(guān)系
第四節(jié) 立法缺位狀態(tài)下公立高校學(xué)生基本權(quán)利保障的路徑分析
后記

章節(jié)摘錄

版權(quán)頁(yè)：   認(rèn)為公權(quán)利既包括個(gè)人的公權(quán)，也包括國(guó)家的公權(quán)。例如，有學(xué)者認(rèn)為：公權(quán)與私權(quán)是按照權(quán)利所涉及的生活關(guān)系所做的分類。所謂公權(quán)，就是公生活關(guān)系上的權(quán)利，以公法為其依據(jù)。所謂私權(quán)，就是私生活關(guān)系上的權(quán)利，以私法為其依據(jù)。公權(quán)有國(guó)內(nèi)法上的公權(quán)與國(guó)際法上的公權(quán)之分，國(guó)際法上的公權(quán)是國(guó)家在國(guó)際社會(huì)所享有的權(quán)利，主要有獨(dú)立權(quán)、平等權(quán)、自衛(wèi)權(quán)等；國(guó)內(nèi)法上的公權(quán)又可分為國(guó)家的公權(quán)和人民的公權(quán)兩個(gè)方面。國(guó)家的公權(quán)主要有命令權(quán)、強(qiáng)制權(quán)、形成權(quán)、公法上的物權(quán)以及公法上的債權(quán)。人民的公權(quán)，大體上包括自由權(quán)、受益權(quán)（如訴權(quán)、請(qǐng)?jiān)笝?quán)、工作權(quán)、受教育權(quán)、公物或公共設(shè)備利用權(quán)、俸給請(qǐng)求權(quán)、養(yǎng)老金請(qǐng)求權(quán)等）、榮譽(yù)權(quán)、參政權(quán)（如服公職權(quán)、選舉權(quán)、罷免權(quán)、創(chuàng)制權(quán)、復(fù)決權(quán)等）。私權(quán)大體包括人格權(quán)、身份權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)等。美濃布達(dá)吉在其所著《公法與私法》中所采行的也是這種定位方式。其三，從形式或?qū)嵸|(zhì)的角度對(duì)公權(quán)利與私權(quán)利進(jìn)行界分。所謂從形式的角度進(jìn)行界分，就是根據(jù)規(guī)定相關(guān)權(quán)利的法律本身的性質(zhì)來(lái)對(duì)權(quán)利進(jìn)行定位。按照該標(biāo)準(zhǔn)，公權(quán)利就是公法上規(guī)定的對(duì)抗國(guó)家和政府的權(quán)利，私權(quán)利則是私法上規(guī)定的賦予私人的對(duì)抗其他私人的權(quán)利。所謂從實(shí)質(zhì)的角度進(jìn)行界分，就是從相關(guān)權(quán)利所保護(hù)的利益的角度對(duì)其進(jìn)行界分。按照該標(biāo)準(zhǔn)，公權(quán)利是為保護(hù)國(guó)家利益和公共利益而設(shè)定的權(quán)利，私權(quán)是為保護(hù)私人利益而非國(guó)家利益或公共利益所設(shè)定的權(quán)利。 筆者認(rèn)為，對(duì)公權(quán)利與私權(quán)利的界分應(yīng)同時(shí)考慮三個(gè)方面的因素：第一，從個(gè)人的角度來(lái)進(jìn)行定位；第二，從規(guī)定權(quán)利的法律本身的性質(zhì)角度進(jìn)行定位；第三，從相關(guān)權(quán)利所涉及的權(quán)益性質(zhì)角度進(jìn)行定位。按照這種標(biāo)準(zhǔn)，民事權(quán)利就是私權(quán)利，基本權(quán)利則應(yīng)當(dāng)歸于公權(quán)利。關(guān)于公權(quán)利與私權(quán)利的區(qū)別，學(xué)界進(jìn)行直接或間接探討的成果比較多，從劃分依據(jù)及字面語(yǔ)義上也可以對(duì)其作一個(gè)直觀的歸納，對(duì)此，筆者不做贅言。但是，就基本權(quán)利而言，卻顯得相對(duì)較為復(fù)雜一些。其原因在于：基本權(quán)利一方面是公權(quán)利，另一方面還是為憲法所規(guī)定的權(quán)利，兩種因素的交織使得在區(qū)分基本權(quán)利與民事權(quán)利方面顯得頭緒有些繁雜。關(guān)于憲法權(quán)利與民事權(quán)利的區(qū)別，學(xué)界曾有學(xué)者對(duì)其作過(guò)區(qū)分，將其概括為以下幾個(gè)方面：“其一，兩者的權(quán)利性質(zhì)不同。前者是公民針對(duì)國(guó)家所享有的公權(quán)利，后者是私人之間存在的私權(quán)利。其二，兩種權(quán)利的內(nèi)容及行使方式不同。

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