債法原理

前言

　　近30年積累的教學(xué)心得與收集的教學(xué)資料，經(jīng)過(guò)一年的整理、歸納和潛心思考與求證，《債法原理》一書(shū)于近日收官。收到上海世紀(jì)出版集團(tuán)格致出版社麻俊生先生的約稿時(shí)，自己對(duì)所要完成書(shū)稿的構(gòu)想，隨著一年辛勤的耕耘而得以實(shí)現(xiàn)，心中充滿著興奮與快樂(lè)。　　債的提法早已有之，可謂歷史悠久。但由于債的立法多呈諸法合一的狀態(tài)，或合于民法之中，或雖以債法為名，卻又多以契約法為主。這一實(shí)體法現(xiàn)狀，影響了債學(xué)或稱債法學(xué)的研究。不論是以《德國(guó)民法典》中的債法篇作為研究對(duì)象，還是以瑞士-的《債法》作為研究對(duì)象，都難以擺脫對(duì)債的片面認(rèn)識(shí)。環(huán)顧當(dāng)前有關(guān)債的研究成果，雖有不少頂尖之作，但總給人以盲人摸象之感。雖然研究成果中有許多關(guān)于債務(wù)的精彩論述，但卻很少見(jiàn)到非常清晰的關(guān)于債務(wù)與義務(wù)聯(lián)系與區(qū)別的分析；又如合同之債與侵權(quán)之債，更是仁者見(jiàn)仁j智者見(jiàn)智了。然而從學(xué)科的統(tǒng)一性出發(fā)，這種分歧不應(yīng)如此長(zhǎng)時(shí)間地存在。再如已有著作每每將合同的履行原則視為債的效力，全不顧及這一債的效力如何體現(xiàn)在侵權(quán)等其他原因引起的債上。由于在涉及這些債法學(xué)基本概念上的似是而非，以至不少學(xué)生在完成課程學(xué)習(xí)后，對(duì)此類問(wèn)題仍處于說(shuō)不清道不明的境地?！　♂槍?duì)債法學(xué)研究中存在的上述問(wèn)題，本書(shū)試圖跳出目前受諸法合一局限的債法研究模式，從學(xué)科的獨(dú)立性和統(tǒng)一性出發(fā)，探索債法及債法的體系。本書(shū)由以下板塊構(gòu)成：1.義務(wù)板塊。要認(rèn)識(shí)債法學(xué)，首先應(yīng)區(qū)分義務(wù)與債務(wù)，本書(shū)指出義務(wù)是一國(guó)為維持社會(huì)發(fā)展之秩序，通過(guò)立法和當(dāng)事人之間的約定而設(shè)立，由義務(wù)人自覺(jué)履行；債務(wù)則從屬于一國(guó)為保障社會(huì)秩序，對(duì)違反義務(wù)人實(shí)施的懲罰責(zé)任體系，即讓其承擔(dān)不利后果。

內(nèi)容概要

本書(shū)包含了作者近30年積累的教學(xué)心得，根據(jù)大量理論研究和教學(xué)資料撰寫(xiě)而成。本書(shū)試圖跳出目前受諸法合一局限的債法研究模式，從學(xué)科的獨(dú)立性和統(tǒng)一性出發(fā)，探索債法及債法的體系。    本書(shū)還在相關(guān)章節(jié)配置了大量與概念匹配的生活中的案例，以使初學(xué)者在充滿理性的學(xué)習(xí)中增加直觀的感性認(rèn)識(shí)，幫助他們正確理解債學(xué)概念，掌握債學(xué)真諦。

作者簡(jiǎn)介

沈幼倫
　　華東政法大學(xué)教授，民商法專業(yè)碩士生導(dǎo)師。曾受美國(guó)華盛頓大學(xué)法學(xué)院邀請(qǐng)為該院訪問(wèn)學(xué)者。出版有《合同法教程》等著作。

書(shū)籍目錄

第一章  債本質(zhì)之分析  第一節(jié)  債在外國(guó)民法語(yǔ)境中的詞源追溯  第二節(jié)  中國(guó)語(yǔ)言文字中的債概念  第三節(jié)  源于羅馬法債概念本質(zhì)之分析第二章  債與義務(wù)  第一節(jié)  義務(wù)的概念  第二節(jié)  義務(wù)的由來(lái)及歷史探源  第三節(jié)  義務(wù)的要素  第四節(jié)  義務(wù)的分類第三章  債形成的法理基礎(chǔ)  第一節(jié)  原權(quán)利  第二節(jié)  救濟(jì)權(quán)第四章  債與責(zé)任  第一節(jié)  責(zé)任的詞義探源  第二節(jié)  法律責(zé)任  第三節(jié)  民事法律責(zé)任  第四節(jié)  債與民事責(zé)任第五章  債法律關(guān)系  第一節(jié)  債法律關(guān)系的概念與特征  第二節(jié)  債法律關(guān)系要素  第三節(jié)  債法律關(guān)系的分類第六章  引起債法律關(guān)系的法律事實(shí)  第一節(jié)  違約行為  第二節(jié)  侵權(quán)行為  第三節(jié)  不當(dāng)?shù)美? 第四節(jié)  無(wú)因管理  第五節(jié)  締約過(guò)失第七章  債的效力  第一節(jié)  債的效力概念與特征  第二節(jié)  債的效力的內(nèi)容  第三節(jié)  債的效力的分類第八章  債的保全  第一節(jié)  債的保全概述  第二節(jié)  債權(quán)人的代位權(quán)  第三節(jié)  債權(quán)人的撤銷權(quán)  第四節(jié)  保全制度的入庫(kù)規(guī)則與保全人之法律地位第九章  債的擔(dān)保  第一節(jié)  債的擔(dān)保概述  第二節(jié)  債的擔(dān)保各論第十章  債務(wù)人的抗辯權(quán)  第一節(jié)  免責(zé)事由  第二節(jié)  抗辯權(quán)  第三節(jié)  永久性抗辯權(quán)及引起的原因  第四節(jié)  延緩性抗辯權(quán)及引起的原因  第五節(jié)  抗辯的連續(xù)與抗辯的切斷第十一章  債務(wù)自擔(dān)與債務(wù)承擔(dān)  第一節(jié)  債務(wù)自擔(dān)  第二節(jié)  替代責(zé)任  第三節(jié)  債務(wù)承擔(dān)第十二章  債權(quán)的行使  第一節(jié)  債權(quán)行使的一般理論  第二節(jié)  債權(quán)行使的歷史與演變  第三節(jié)  公力救濟(jì)與私力救濟(jì)的差異性與互補(bǔ)性解析第十三章  債請(qǐng)求權(quán)的行使方式（上）：私力救濟(jì)  第一節(jié)  私力救濟(jì)  第二節(jié)  私力救濟(jì)的法律性質(zhì)與行使限度  第三節(jié)  私力救濟(jì)的種類第十四章  債請(qǐng)求權(quán)的行使方式（下）：公力救濟(jì)  第一節(jié)  公力救濟(jì)的概念與特征  第二節(jié)  公力救濟(jì)的規(guī)則  第三節(jié)  公力救濟(jì)的主要方式  第四節(jié)  訴訟時(shí)效第十五章  債的消滅  第一節(jié)  債的消滅概述  第二節(jié)  引起債關(guān)系消滅的法律事實(shí)各論參考文獻(xiàn)

章節(jié)摘錄

　　我國(guó)民間所言之債，常指欠人錢(qián)財(cái)，例如《辭?！分袑?duì)“債”的解釋即是“債之本義——欠人錢(qián)財(cái)也”，《說(shuō)文解字》也解“債，債負(fù)也”。另外，債還常常被用來(lái)表示某種特殊的虧欠，例如“血債”、“情債”等?！　」糯袊?guó)，債的關(guān)系雖然很早就出現(xiàn)，但在先秦時(shí)期，債一般寫(xiě)作“責(zé)”字?！墩滞ā吩疲骸柏?zé)，財(cái)也，俗作債?！卑殡S先秦社會(huì)經(jīng)濟(jì)生活的發(fā)展，債的關(guān)系日趨普及，糾紛也與日遞增，法律開(kāi)始將其納入調(diào)整范圍。據(jù)《周禮·地官·泉府》記載：“凡民之貸者，與其有司辯而授之，以國(guó)服為之息”，即民間借貸，可視當(dāng)時(shí)情況，按國(guó)家服事之各種稅率計(jì)算利息。①《周禮·秋官·朝士》還記載：“凡有責(zé)事，有判書(shū)以治，則聽(tīng)?！逼湟馐侨绻l(fā)生借貸糾紛，需具有借據(jù)文書(shū)，官方才能受理。之后，中國(guó)歷代封建王朝均如此一般地規(guī)范債的關(guān)系。由此可見(jiàn)，我國(guó)傳統(tǒng)文化對(duì)漢字債的解釋，僅限指借貸關(guān)系，與羅馬法上使用的“債”，其含義是不相同的?！　≈袊?guó)古代法律中與羅馬法的債字概念較為相近的概念，讀作“券”。券的前身，稱為“契”或“約”。所謂“契刻也，從刀?！薄凹s”字本意是纏繞，《說(shuō)文解字》云：“約，纏束也，從絲?！币虼耍跖c約，表現(xiàn)了遠(yuǎn)古時(shí)期，人們?cè)趶氖陆灰讜r(shí)，以刻木示信和結(jié)繩記事的辦事風(fēng)格。隨著交易數(shù)量的增加和內(nèi)容的繁雜，那種簡(jiǎn)單的刻木結(jié)繩方法已難以滿足人們的需求，于是，雙方各執(zhí)一片，刻有簡(jiǎn)單文字的，被稱為“券”的竹片應(yīng)運(yùn)而生，從而替代了原來(lái)的“契”和“約”?！墩f(shuō)文解字》云：“券，契也。從刀，券聲。券別之書(shū)，以刀判契其旁，故日契券?！敝袊?guó)社會(huì)至西周年間已出現(xiàn)書(shū)面契券的記載，主要有“傅別”與“質(zhì)劑”兩種。所謂“傅別”是將約束寫(xiě)于文書(shū)，然后一剖為二，雙方各執(zhí)一片，合券時(shí)方能通讀。所謂質(zhì)劑，是在竹木簡(jiǎn)的兩面寫(xiě)上相同內(nèi)容的文字，一剖為二，各執(zhí)一片。長(zhǎng)者趁質(zhì)，用于奴隸、牛馬之交易；短者稱劑，用于兵器珍奇異物之交易?！　|漢時(shí)期，造紙術(shù)發(fā)明后，人們開(kāi)始用紙記載契約的內(nèi)容，逐步代替了竹簡(jiǎn)。作為對(duì)過(guò)去做法的繼承，便將書(shū)寫(xiě)的契約一式兩份，將兩份契約并攏，在騎縫處劃上記號(hào)或?qū)懮稀巴?、“合同”或“合同大吉”等文字，于是就有了合同的稱謂，久而久之，人們則將原本是驗(yàn)證契約的一種標(biāo)記的合同，演變?yōu)槠跫s的同義詞了。

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