明清訟學(xué)研究

內(nèi)容概要

明清時(shí)期，以訟師秘本為主要載體的民間訟學(xué)，發(fā)展成為中國(guó)古代法學(xué)的重要組成部分。明清訟學(xué)以落魄文人為職業(yè)群體，以鄉(xiāng)村百姓為主要傳播對(duì)象，采摭律學(xué)成果，雜以刀筆珥語(yǔ)，假以公案判例，提煉撰狀技巧，兼容合成為一種訴訟攻防之術(shù)．它根植于鄉(xiāng)土社會(huì)，表達(dá)了基層民眾的話語(yǔ)方式，滿足了民間糾紛訴訟常備的法律知識(shí)，激發(fā)了鄉(xiāng)村民眾的訴訟熱情，不僅沖擊了中國(guó)古代無(wú)訟觀的價(jià)值理念，并對(duì)地方司法體制形成潛在的挑戰(zhàn)。盡管明清訟學(xué)一直受到官方的排斥和打擊，但它仍然以各種隱秘的方式存在著，并填充了正統(tǒng)學(xué)問(wèn)所不備的訴訟實(shí)學(xué)的真空，成為民間日用應(yīng)酬常識(shí)的草根法學(xué)，為了解我國(guó)古代鄉(xiāng)村民眾的法律知識(shí)形成及其處置糾紛的基本技巧，提供了生動(dòng)例證。

作者簡(jiǎn)介

龔汝富，1965年生，江西宜豐人。江西師范大學(xué)教育學(xué)學(xué)士（1988年）、北京大學(xué)歷史學(xué)碩士（1 994年）、華東政法大學(xué)法學(xué)博士（2005年），曾任江西財(cái)經(jīng)大學(xué)學(xué)報(bào)副主編、研究中心副主任、法學(xué)院副院長(zhǎng)兼法律碩士教育中心主任。現(xiàn)為江西財(cái)經(jīng)大學(xué)法學(xué)院教授、博士生導(dǎo)師，享受國(guó)務(wù)院特殊津貼專家、江西省中青年學(xué)科帶頭人、新世紀(jì)百千萬(wàn)人才、首批省情教育專家。主要從事江西地方經(jīng)濟(jì)、法律文獻(xiàn)的收集、整理與研究，發(fā)表學(xué)術(shù)論文近百篇。

書(shū)籍目錄

序緒論  一、訟學(xué)  二、選題第一章  中國(guó)古代社會(huì)關(guān)于訴訟的價(jià)值理念  第一節(jié)  訴訟的內(nèi)涵與釋義    一、“訟”之含義    二、“訟”之解析  第二節(jié)  鼠雀之訟與甘棠理念    一、鼠有角，雀有牙    二、甘棠聽(tīng)訟  第三節(jié)  健訟、速訟與息訟的現(xiàn)實(shí)基礎(chǔ)    一、珥筆健訟    二、訟貴速?zèng)Q    三、息訟有道第二章  民間法律知識(shí)的形成與傳播  第一節(jié)  民間法律知識(shí)形成的主要渠道    一、民間法律知識(shí)的形成    二、官方法律知識(shí)的普及與教育  第二節(jié)  從鄧析到嘩鬼訟師、惡訟師    一、鄧析之徒    二、鬼惡訟師  第三節(jié)  從《鄧析子》、《公孫龍子》到《鄧思賢》、嚷公理雜字》    一、《鄧析子》與《公孫龍子》    二、《鄧思賢》與《公理雜字》  第四節(jié)  訟師的寄托空間    一、書(shū)鋪、酒肆與茶館    二、歇家與私塾第三章  明清法律職業(yè)與訟師形成之考察  第一節(jié)  明清士人出路歧異與法律角色    一、士人多歧路    二、士紳的法律角色  第二節(jié)  刑名師爺與訟師的職業(yè)異同    一、刑名師爺    二、刑名師爺與訟師的博弈  第三節(jié)  訟師隊(duì)伍的層次考察    一、訟師之惡    二、良惡有別  第四節(jié)  職業(yè)訟師的標(biāo)準(zhǔn)及其流變    一、業(yè)余訟師    二、職業(yè)訟師第四章  訟師秘本的制作及其基本內(nèi)容  第一節(jié)  訟師秘本的基本特質(zhì)    一、流傳詭秘    二、取名玄乎    三、語(yǔ)言夸張    四、內(nèi)容雷同  第二節(jié)  訟師秘本制作：經(jīng)驗(yàn)與素材    一、訟師秘本的經(jīng)驗(yàn)來(lái)源    二、訟師秘本的素材來(lái)源  第三節(jié)  現(xiàn)存訟師秘本的版本和內(nèi)容述略    一、夫馬進(jìn)等人的研究    二、補(bǔ)充若干版本    三、訟師秘本的主要內(nèi)容第五章  訟師秘本與其他法律著作之比較  第一節(jié)  訟學(xué)的主要載體    一、構(gòu)訟之書(shū)    二、訟師秘本對(duì)法律的解讀  第二節(jié)  與律學(xué)著作之比較    一、立場(chǎng)地位    二、價(jià)值觀念    三、解釋法律的方法    四、設(shè)定的讀者群體  第三節(jié)  與刑幕讀本之比較    一、秘密與公開(kāi)    二、注重程式與意在決勝    三、詮釋規(guī)則與夸大其詞    四、富有個(gè)性與千篇一律  第四節(jié)  與案例判牘之比較    一、判牘中的情理法    二、訟師秘本對(duì)情理法的利用  第五節(jié)  與公案?jìng)髌嬷容^    一、公案?jìng)髌嬷械姆蓛?nèi)容    二、與訟師秘本的內(nèi)容關(guān)聯(lián)第六章  訟師秘本對(duì)法律的理解及其技巧  第一節(jié)  詮釋律例的一種靈活方式    一、本諸情理    二、貼近生活    三、別出心裁  第二節(jié)  理解法律的角度、目標(biāo)與方法    一、致君澤民    二、奇正相生    三、解律有法  第三節(jié)  訟師秘本的邏輯    一、裝點(diǎn)情理    二、以輕作重  第四節(jié)  出奇制勝的訴訟技巧    一、訟不輕舉    二、智燭機(jī)先  第五節(jié)  訟師秘本常用術(shù)語(yǔ)    一、技巧術(shù)語(yǔ)    二、寫(xiě)作技巧    三、語(yǔ)言技巧第七章  明清時(shí)期國(guó)家對(duì)訟師秘本的厲禁  第一節(jié)  訟師、訟師秘本、訟學(xué)對(duì)明清社會(huì)的沖擊    一、壞人心術(shù)，誘導(dǎo)險(xiǎn)詐    二、信口雌黃，破壞團(tuán)結(jié)    三、費(fèi)時(shí)荒業(yè)，破產(chǎn)傾家    四、囂訟公堂，拖累官府  第二節(jié)  明清時(shí)期國(guó)家對(duì)訟師與訟師秘本的認(rèn)定    一、訟師的身份認(rèn)定    二、訟師秘本的認(rèn)定  第三節(jié)  明清時(shí)期國(guó)家對(duì)訟師秘本與訟師的查處一    一、天網(wǎng)恢恢，疏而有失    二、多管齊下，嚴(yán)厲打擊第八章  明清訟學(xué)對(duì)司法制度的影響  第一節(jié)  提高了民眾的法律知識(shí)    一、民間法律讀本    二、訴訟歷練  第二節(jié)  刺激了民眾參與訴訟的熱情    一、訴訟糾紛日增    二、從業(yè)者相習(xí)成風(fēng)    三、家族團(tuán)體訴訟盛行    四、訟案屢拖難結(jié)  第三節(jié)  對(duì)封建司法制度的潛在挑戰(zhàn)    一、積案難清    二、多方干預(yù)    三、學(xué)不濟(jì)用  第四節(jié)  對(duì)官方的司法審判改革形成壓力    一、砥礪官箴，端正觀念    二、改進(jìn)制度，查漏補(bǔ)缺附錄  九種訟師秘本目錄及部分內(nèi)容摘錄    一、《珥筆肯綮》    二、《新鐫透膽寒》    三、《新刻法筆驚天雷》    四、《新刻校正音釋詞家便覽蕭曹遺筆》    五、《新刻法家蕭曹雪案鳴冤律兩便刀》    六、《警人新書(shū)（新刻法筆）》    七、《江西萬(wàn)載佚名訟師底本（甲）》    八、《江西萬(wàn)載佚名訟師底本（乙）》    九、《江西萬(wàn)載佚名訟師底本（丙）》參考文獻(xiàn)后記

章節(jié)摘錄

　　第二章　民間法律知識(shí)的形成與傳播　　第一節(jié)　民間法律知識(shí)形成的主要渠道　　一、民間法律知識(shí)的形成　　法學(xué)的存在就普通老百姓來(lái)說(shuō)，就是怎樣把制度化的行為規(guī)范詮釋為日用常識(shí)，使之一目了然，進(jìn)而潛移默化為一種生活習(xí)慣和人格養(yǎng)成。因此，越是接近民眾生活的法律學(xué)問(wèn)，其宣傳和教育的方法就越是顯得通俗平實(shí)和豐富多彩。我國(guó)古代統(tǒng)治者對(duì)于以“刑法”為核心的法律體系一直是抱著十分謹(jǐn)慎的態(tài)度：一方面法律是明主治國(guó)不可或缺的手段和工具，但又是圣人所“不尚”且應(yīng)哀恤敬慎的“無(wú)冤刑祥”。這種整體法律價(jià)值觀的評(píng)估實(shí)是源于傳統(tǒng)儒家正統(tǒng)思想對(duì)人性論的基本回答：性善欲惡論決定了對(duì)個(gè)人必然要去惡從善，而對(duì)于群體則要消除害群之馬，弘揚(yáng)正氣。善與惡、禮與刑、義與利、天理與人欲、君子與小人等一系列范疇構(gòu)成了封建治道的基本框架，因而法律在其適用上存在差別，本身就體現(xiàn)了人性論在法律價(jià)值觀的基本判斷。與法律價(jià)值觀相適應(yīng)，我國(guó)古代現(xiàn)實(shí)司法中有一個(gè)形而上學(xué)的范式，即秉公執(zhí)法、除暴安良的衙門(mén)老爺總是在天理、人情與國(guó)法之間反復(fù)權(quán)衡，稍微偏失其中一端，即招來(lái)天怒人怨，也為國(guó)法所不容。另一方面對(duì)于法律與民眾的現(xiàn)實(shí)關(guān)系，強(qiáng)調(diào)要廣為教諭，使之周知易曉，反對(duì)不教而誅。但通觀我國(guó)古代法律發(fā)展史，一個(gè)鮮明的事實(shí)是：法律體系越是完備復(fù)雜，越是遠(yuǎn)離百姓的視野。在獲得法網(wǎng)“密而不漏”的好處同時(shí)，民間法律事務(wù)不得不求助于諸如“訟師”之類的非法的“法律職業(yè)者”。法律職業(yè)化的前提正是法律體系在日益復(fù)雜繁密之時(shí)，卻遠(yuǎn)離了民眾。但封建統(tǒng)治階級(jí)并不樂(lè)意看到分化出來(lái)的法律職業(yè)者來(lái)分享法律資源和尊嚴(yán)權(quán)勢(shì)，因而我們所看到的歷史事實(shí)是，封建統(tǒng)治者總是想一相情愿地開(kāi)展一項(xiàng)十分有趣的教化工作，把日益豐富的法律內(nèi)容壓縮成更簡(jiǎn)單的生活和處事規(guī)則，使老百姓耳熟能詳，而漠視日漸復(fù)雜的財(cái)產(chǎn)關(guān)系正促使人們不斷增強(qiáng)捍衛(wèi)財(cái)產(chǎn)權(quán)利的意識(shí)。尤其到封建社會(huì)后期的明清時(shí)期，如何讓老百姓熟悉和接受日益龐大復(fù)雜的律例體系，而又盡量減少甚至消除“訟師”對(duì)民間法律事務(wù)的非法干預(yù)，加大法律宣傳與教育力度勢(shì)在必行。通過(guò)接觸豐富的歷史材料，我們發(fā)現(xiàn)明清時(shí)期無(wú)論政府和民間，在傳播法律知識(shí)和開(kāi)展法律教育方面，的確采取了許多積極措施，花費(fèi)了不少心血，做出了一些成績(jī)：積累了相當(dāng)多的歷史經(jīng)驗(yàn)，至今仍然值得我們學(xué)習(xí)借鑒?！　≈匾暦傻男麄髋c教育是我國(guó)古代的優(yōu)良傳統(tǒng)?！吨芏Y。秋官。大司寇》中就講到，每年“正月之吉”，大司徒、鄉(xiāng)大夫要向民眾懸法、頒法，其后州長(zhǎng)、黨正、族師每年分別向?qū)倜瘛白x法”二、五、十二次，閭胥甚至每逢集會(huì)就向群眾“讀法”；經(jīng)過(guò)儒家改造過(guò)的《周禮》當(dāng)然有理想主義的色彩，但是我國(guó)自古以來(lái)由鄉(xiāng)黨什伍所組成的民間社會(huì)，卻一直存在著集體教化、申明功過(guò)的傳統(tǒng)，此即后來(lái)鄉(xiāng)約保甲之祖例。春秋戰(zhàn)國(guó)時(shí)期，伴隨著官府壟斷法律知識(shí)和教育資源的局面被打破，出現(xiàn)了私人詮釋法律并且講學(xué)授徒的現(xiàn)象?！霸熘裥獭辈⒔虒W(xué)生“執(zhí)兩可之說(shuō)”的鄧析可謂是我國(guó)古代最早的“法律職業(yè)者”。據(jù)《呂氏春秋．離謂》所載，鄧析“與民之有獄者約：大獄一衣，小獄襦褲。民之獻(xiàn)衣襦褲而學(xué)訟者，不可勝數(shù)。”在我國(guó)封建儒家正統(tǒng)法律思想看來(lái)，鄧析也是教唆詞訟的訟師鼻祖。但無(wú)論怎樣評(píng)價(jià)，讓更多的老百姓了解他們必須遵守的行為規(guī)范，顯然是非常迫切的事情。秦始皇以法家思想一統(tǒng)天下，實(shí)行“以法為教，以吏為師”的治國(guó)方針。法條成為教材，法吏成為楷模，不可謂不重視法律，但終因法令繁密、民無(wú)措手足而二世遂亡。秦漢之際，劉邦鑒于秦朝刑法“密如凝脂”，便與百姓約法三章：“殺人者死，傷人及盜者抵罪。”實(shí)際上就是以最簡(jiǎn)潔明了的語(yǔ)言表達(dá)與老百姓當(dāng)時(shí)最切近和最起碼的法律要求。不僅如此，加強(qiáng)各級(jí)官吏學(xué)法用法，也是十分迫切的。三國(guó)魏明帝時(shí)，衛(wèi)覬就曾認(rèn)為“百里長(zhǎng)吏，皆宜知律”，并建議。請(qǐng)置律博士，轉(zhuǎn)相教授?！甭刹┦恐O(shè)反映政府已經(jīng)開(kāi)始把官僚學(xué)習(xí)法律知識(shí)擺到了議事日程。但到隋代，由于出現(xiàn)個(gè)別律博士玩法弄律，舞文作弊，隋文帝將律博士和部曹明法、州縣律生一并停廢。盡管當(dāng)時(shí)人們不可能思考到道德風(fēng)險(xiǎn)問(wèn)題，但從整個(gè)社會(huì)中分化出來(lái)的法律職業(yè)階層是否能忠實(shí)于法律和民眾，已經(jīng)開(kāi)始受到懷疑。制定貼近民眾的簡(jiǎn)潔明快的法律讓更為廣泛的人群學(xué)習(xí)掌握，不失為治道之先籌。律法簡(jiǎn)約是我國(guó)古代立法的基本要求，如被稱為我國(guó)古代法典瑰寶的唐律就是以科條簡(jiǎn)約而聞名，其中已經(jīng)蘊(yùn)含著方便老百姓知法守法的深刻用意。　　明代朱元璋在閱覽《律令直解》時(shí)，對(duì)大理寺卿周禎等人反復(fù)叮囑：“律令之設(shè)，所以使人不犯法?！苯馄淞x，頒之郡縣，使民家喻產(chǎn)曉。”“今吾以《律令直解》遍行，人人通曉則犯法自少矣”。洪武十九年五月，為申明游民之禁，“命戶部板刻訓(xùn)辭，戶相傳遞以示警戒?！焙槲涠甓拢煸坝纸讨I六科給事中說(shuō)：“爾等朝夕在朝廷觀法議刑，犯者必以法斷之，使不善者人人思過(guò)相勸為善，則庶幾刑措不用。奈何小人玩法罔畏，今朕欲爾等父兄、伯叔來(lái)朝觀朕所行，歸諭鄉(xiāng)里，使民無(wú)犯王法，皆知所勸，實(shí)為美事?！庇罉?lè)二年成祖在聽(tīng)取大理寺臣奏稱“市民以小秤交易者，請(qǐng)論違制律”后，有一段話耐人尋味：“上向工部臣曰：‘小之禁已申明否？’對(duì)曰：‘文移諸司矣?！唬骸裰I于市否？’對(duì)曰：‘官府雖有令，民固未悉知之，民知令則不犯，令不從則加刑。不令而刑之，不仁。其釋之。”’說(shuō)明法令在統(tǒng)治者心目中并不僅僅是“文移諸司”的具文，而應(yīng)該是向老百姓“申明”、“榜諭”過(guò)的規(guī)則，讓民眾有法可依，知法而后守法。洪武二年五月，明太祖命各省府州縣建立申明亭，“凡一鄉(xiāng)勸善懲惡、申明教化之事，俱在此懲戒”。因而政府各級(jí)官吏向?qū)倜裆昝鳌裰I、講解律令便成為一項(xiàng)重要的職責(zé)，并寫(xiě)進(jìn)了律典中。　　明清時(shí)期是我國(guó)封建法律體系不斷復(fù)雜化的階段，由于科舉制度將法律摒棄于考試內(nèi)容之外，因而，現(xiàn)實(shí)的法律知識(shí)不僅不易為百姓所知曉，就廣大知識(shí)階層來(lái)說(shuō)也是非常陌生的。其實(shí)，這一現(xiàn)象早在宋代就已經(jīng)出現(xiàn)了，“頃有一士人，忘其名，初以進(jìn)士登科，后為法官至刑部侍郎，嘗有表曰：‘臣本實(shí)儒生，初非法吏，清朝奪其素守，白首困于丹書(shū)，雖以文辭自名者無(wú)以過(guò)也?！?，有的官僚甚至放歌“訟庭鉤距非吾事，吏案煩苛都可卻。’”這種輕視法律和恥為法吏的風(fēng)氣，到清代仍然沒(méi)有根本的變化。在正統(tǒng)儒家道學(xué)看來(lái)，法律之學(xué)仍被認(rèn)為是刻薄寡恩的學(xué)問(wèn)，是士子不屑于齒的：“刑名之學(xué)，如韓子所著書(shū)，慘刻寡恩，為天地所惡，學(xué)者寓目如芒刺，著之胸中如毒藥。士有出人才智，即當(dāng)困厄時(shí)，亦必有以自見(jiàn)”。其后果造成由科舉起家的官僚集團(tuán)在天理仁義方面滔滔不絕，而對(duì)法律知識(shí)和司法實(shí)踐卻顯得一籌莫展的尷尬局面。有鑒于此，清代楊潮觀《刑律》就曾呼吁，“若將律令頒布學(xué)宮，俾與《五經(jīng)》并行誦習(xí)，闈場(chǎng)試士判式從新，務(wù)明乎律之意，無(wú)泥于律之文。設(shè)為疑難之端，愛(ài)觀剖斷之識(shí)，黜其昧妄，簡(jiǎn)其精明?！钡L(zhǎng)期積淀的“政治文明”并不因?yàn)樵庥霈F(xiàn)實(shí)的沖擊就會(huì)改變它的運(yùn)行軌道，社會(huì)只要形成一個(gè)穩(wěn)定的利益階層，而且該階層能夠代表當(dāng)時(shí)整個(gè)社會(huì)的總體水平，這個(gè)制度也就可能合理地繼續(xù)存在下去。當(dāng)科舉落榜的知識(shí)分子在百般無(wú)奈中轉(zhuǎn)習(xí)法律而成為幕吏師爺或劣衿訟師時(shí)，他們往往又成為衙門(mén)內(nèi)外玩法害民的蠹蟲(chóng)，似乎官府和百姓被他們玩弄于股掌之中。如何采取切實(shí)有效的宣傳教育形式讓官員和老百姓了解現(xiàn)實(shí)法律知識(shí)，從而避免受玩法者戲弄，便成為統(tǒng)治者必須重視和迫切需要解決的治道難題?！　《⒐俜椒芍R(shí)的普及與教育　　通過(guò)對(duì)現(xiàn)存的大量歷史材料的分析研究，我們有理由肯定明清統(tǒng)治階級(jí)在這一方面做了許多的工作，有針對(duì)性地開(kāi)展了一系列普及法律知識(shí)和開(kāi)展法律教育的活動(dòng)?！　∫皇菍?duì)各級(jí)政府官僚進(jìn)行法律知識(shí)培訓(xùn)。吳元年十二月，朱元璋曾就制定律令事告誡李善長(zhǎng)等群臣，“卿等既讀書(shū)，于律亦不可不通”?！　　?/pre>








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