公司法

前言

如果從自由貿(mào)易時(shí)代的商業(yè)慣例和商事習(xí)慣法算起，公司法已有上千年的歷史。它隨著社會(huì)的發(fā)展變化而日新月異，猶如一棵千年古樹(shù)，隨著日月輪回，不斷在暴風(fēng)驟雨中除去殘枝敗葉，在陽(yáng)光雨露的沐浴下，又不斷抽出綠葉新芽。尤其是進(jìn)入2l世紀(jì)以來(lái)，伴隨著世界經(jīng)濟(jì)一體化進(jìn)程的加快，在商法的統(tǒng)一化和國(guó)際化推動(dòng)下，各國(guó)公司法的變化進(jìn)程會(huì)更為迅速。從各國(guó)立法實(shí)踐考察，商事法律、法規(guī)也一直是修改頻率最高的法律之一。以德國(guó)商法典為例，自1897年新商法典頒布至20世紀(jì)末，近100年內(nèi)，修改50次，所及條款數(shù)百處。而各國(guó)公司法的修改，其頻率更是遠(yuǎn)高于此。我國(guó)《公司法》自1993年12月29日頒布，1994年7月1日實(shí)施以來(lái)，期間經(jīng)過(guò)1999年12月25日和2004年8月28日兩次個(gè)別條款的修訂后，2005年10月27第十屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第十八次會(huì)議進(jìn)行了大幅度的修訂。我們?cè)趯W(xué)習(xí)研究公司法理論和立法的教學(xué)和實(shí)踐中，深深地體會(huì)到，公司法在社會(huì)經(jīng)濟(jì)飛速發(fā)展的當(dāng)今中國(guó)，雖然其理論研究和立法實(shí)踐日趨深入和完善，但與此同時(shí)，新問(wèn)題、新熱點(diǎn)又層出不窮，對(duì)我國(guó)的公司法理論研究和立法、司法、教學(xué)實(shí)踐不斷提出新要求、新挑戰(zhàn)，也提供了新機(jī)遇、新發(fā)展。本書(shū)在借鑒和吸收國(guó)內(nèi)外最新公司法理論和立法研究成果的基礎(chǔ)上，進(jìn)行了以下幾方面的探索和創(chuàng)新：1.我們力圖從一個(gè)“新”的視野去觀察和研究公司法。以往研究公司法的教材和著作，常常只是囿于“公司”這一視野和范圍內(nèi)研究公司法。我們認(rèn)為，無(wú)論從歷史淵源考察，還是從現(xiàn)實(shí)存在分析，公司都只是企業(yè)形態(tài)的一種，所以我們要想真正清晰透徹的理解公司法，就不能僅局限于“公司”這一有限的視野，否則對(duì)公司法的精神和法律規(guī)范就難以真正深刻理解和認(rèn)識(shí)。例如為什么世界各國(guó)公司法幾乎都無(wú)一例外的規(guī)定股東“有限責(zé)任”？這一問(wèn)題如果不從企業(yè)形式的歷史演變?nèi)タ疾旌头治觯粡墓九c合伙企業(yè)、獨(dú)資企業(yè)等其他企業(yè)組織形式的比較中去考察分析，那就不可能真正解決。

內(nèi)容概要

本書(shū)在借鑒和吸收國(guó)內(nèi)外最新公司法理論和立法研究成果的基礎(chǔ)上，進(jìn)行了以下幾方面的探索和創(chuàng)新：    1.本書(shū)力圖從一個(gè)“新”的視野去觀察和研究公司法。    2.本書(shū)試圖采用一種“新”的編排體例來(lái)安排公司法的內(nèi)容體系。    3.本書(shū)力圖用“新”的形式來(lái)控制和解讀我國(guó)新的公司立法。    本書(shū)力圖用“新”的形式來(lái)探索和解讀新的公司立法中的這些制度創(chuàng)新。為了更深入的理解和論述此次公司法修訂中增加的公司法人格否認(rèn)制度。    本書(shū)在寫作過(guò)程中一方面注重了公司法的系統(tǒng)性、完整性，另一方面注重對(duì)公司法的熱點(diǎn)問(wèn)題和我國(guó)公司法修改前瞻進(jìn)行了一些嘗試性的學(xué)術(shù)性探討。因此，本書(shū)可作為教材使用，亦可作為學(xué)術(shù)研究、經(jīng)營(yíng)管理的參考資料。作者在參閱這些資料的過(guò)程中，力求全面、客觀和真實(shí)，以期反映公司法最新的研究成果和進(jìn)展。

書(shū)籍目錄

第一編 導(dǎo)引  第一章 企業(yè)與企業(yè)法概述    第一節(jié) 企業(yè)    第二節(jié) 企業(yè)法    第三節(jié) 企業(yè)組織形式及其立法的歷史沿革  第二章 公司與公司法概述    第一節(jié) 公司的概念     第二節(jié) 公司的種類     第三節(jié) 公司法的概念與性質(zhì)     第四節(jié) 公司法的淵源與地位     第五節(jié) 我國(guó)的公司立法及展望第二編　總論  第三章 公司的設(shè)立    第一節(jié) 公司設(shè)立概述     第二節(jié) 公司設(shè)立的方式    第三節(jié) 公司設(shè)立的條件    第四節(jié) 公司章程     第五節(jié)　公司的能力    第六節(jié)　公司的名稱和住所    第七節(jié)　公司設(shè)立瑕疵   第四章 公司的資本制度    第一節(jié) 公司資本制度概述    第二節(jié) 公司資本三原則     第三節(jié) 公司資本的構(gòu)成    第四節(jié) 股東出資與股權(quán)轉(zhuǎn)讓    第五節(jié) 公司資本的變更  第五章 公司債    第一節(jié) 公司債的概念和種類    第二節(jié) 公司債的發(fā)行    第三節(jié) 公司債的轉(zhuǎn)讓    第四節(jié) 可轉(zhuǎn)換公司債    第五節(jié) 公司債債權(quán)人的保護(hù)  第六章 股東股權(quán)與公司法人財(cái)產(chǎn)權(quán)    第一節(jié) 股權(quán)概述    第二節(jié) 股權(quán)的性質(zhì)    第三節(jié) 股東權(quán)利的保護(hù)    第四節(jié) 公司財(cái)產(chǎn)權(quán)的一般理論    第五節(jié) 公司財(cái)產(chǎn)權(quán)的性質(zhì)  第七章 股東有限責(zé)任與公司獨(dú)立責(zé)任    第一節(jié) 股東有限責(zé)任    第二節(jié) 公司獨(dú)立責(zé)任    第三節(jié) 公司社會(huì)責(zé)任  第八章 公司法人人格與公司法人人格否認(rèn)制度    第一節(jié) 法人人格與公司法人人格    ……  第九章 公司法人治理結(jié)構(gòu)  第十章 獨(dú)立董事制度  第十一章 公司財(cái)務(wù)和會(huì)計(jì)制度  第十二章 公司的合并與分立、解散和清算第三編 分論  第十三章 有限責(zé)任公司  第十四章 一人公司  第十五章 股份有限公司  第十六章 上市公司  第十七章 外國(guó)公司的分支機(jī)構(gòu)主要參考文獻(xiàn)后記

章節(jié)摘錄

產(chǎn)權(quán)經(jīng)濟(jì)學(xué)經(jīng)濟(jì)理論是科斯首先提出的，他把企業(yè)和市場(chǎng)視為“兩種可相互替代的協(xié)調(diào)生產(chǎn)的手段”。在企業(yè)之外，價(jià)格機(jī)制調(diào)節(jié)著生產(chǎn)，對(duì)生產(chǎn)的協(xié)調(diào)是通過(guò)一系列市場(chǎng)交易實(shí)現(xiàn)的；在企業(yè)內(nèi)部，這些市場(chǎng)交易消失了，與這些交易相聯(lián)系的復(fù)雜的市場(chǎng)結(jié)構(gòu)讓位于調(diào)節(jié)生產(chǎn)的企業(yè)家這一調(diào)節(jié)者。明顯的，科斯是將企業(yè)理解為一種組織，這種組織可以將一部分市場(chǎng)交易納入到組織內(nèi)部中來(lái)，通過(guò)非市場(chǎng)化的安排獲得其目的，企業(yè)便是作為市場(chǎng)的替代物而產(chǎn)生的。-“企業(yè)理論”（The Theory Of the Finn）的興起，使人們對(duì)企業(yè)有了更為深層的理解。1937年，科斯（eoase）發(fā)表了他的著名論文——《企業(yè)的性質(zhì)》，對(duì)企業(yè)的性質(zhì)及其存在原因給予了新的分析?？扑褂谩敖灰踪M(fèi)用”概念，解釋了“企業(yè)在一個(gè)專業(yè)化的交換經(jīng)濟(jì)中出現(xiàn)的根本原因?？扑褂谩敖灰踪M(fèi)用”概念所闡述的企業(yè)理論，主要有下列幾方面的論點(diǎn)：①企業(yè)替代市場(chǎng)的根本原因是因?yàn)槭袌?chǎng)交易存在成本，市場(chǎng)價(jià)格機(jī)制的運(yùn)作是有代價(jià)的。②交易費(fèi)用是運(yùn)用市場(chǎng)價(jià)格機(jī)制的費(fèi)用，包含有獲得準(zhǔn)確市場(chǎng)價(jià)格信息的費(fèi)用和進(jìn)行具體交易活動(dòng)的費(fèi)用兩個(gè)主要因素。③科斯認(rèn)為；企業(yè)組織出現(xiàn)后，依靠?jī)r(jià)格紐帶形成的單個(gè)經(jīng)濟(jì)主體之間的市場(chǎng)交易關(guān)系就被企業(yè)內(nèi)不同要素所有者之間的契約關(guān)系和服從企業(yè)家的“權(quán)威”所替代，從而可以降低交易費(fèi)用。對(duì)于同樣的交易，當(dāng)通過(guò)某種組織讓某個(gè)權(quán)威指揮調(diào)節(jié)生產(chǎn)要素的成本低于通過(guò)市場(chǎng)價(jià)格機(jī)制的成本時(shí)，企業(yè)就產(chǎn)生了。④科斯認(rèn)為：“企業(yè)的顯著特征就是作為價(jià)格機(jī)制的替代物”，但因?yàn)槠髽I(yè)內(nèi)部交易也有其成本，因而企業(yè)的規(guī)模并非是越大越好，企業(yè)規(guī)模擴(kuò)大的限制因素同樣也是交易費(fèi)用，即科斯所言：“企業(yè)將傾向于擴(kuò)張至企業(yè)內(nèi)部組織一筆額外交易的成本，等于通過(guò)在公開(kāi)市場(chǎng)上完成同一筆交易的成本減去另一企業(yè)中組織同樣的交易的成本為止。”科斯的交易費(fèi)用概念不僅是一個(gè)范疇，也是一種方法，是對(duì)企業(yè)存在原因的分析和論證，是對(duì)正統(tǒng)的微觀經(jīng)濟(jì)學(xué)說(shuō)的修正。

后記

在我國(guó)《公司法》進(jìn)行了大幅度的修訂并付諸實(shí)施之際，我們作為公司法的理論研究、教學(xué)和實(shí)務(wù)工作者，首先是學(xué)習(xí)者——潛心于先哲們的恢宏巨著，求教于當(dāng)今良師益友的金玉良言。但我們深感自己又是求索者——上下求索我們這個(gè)時(shí)代新問(wèn)題的新答案，孜孜以求我們的公司法理論有適合時(shí)代的新發(fā)展。我們自知所言淺陋，且先哲們的慧言已是汗牛充棟，當(dāng)今良師的著作也可謂數(shù)不勝數(shù)。然而，思忖再三，我們還是將這些文字冒昧出版，此并非敝帚自珍，而是欲拋磚引玉，請(qǐng)學(xué)界的各位專家學(xué)者和同仁批評(píng)指正。而且，我們更堅(jiān)信，飛速發(fā)展的時(shí)代，與時(shí)俱進(jìn)的公司法，需要我們每個(gè)參與者的探索與爭(zhēng)鳴！本書(shū)由吳春岐任主編，董一鳴任副主編，撰稿人及其分工如下（以撰寫章節(jié)先后為序）：吳春岐：第1章，第2章，第6章，第12章；董一鳴：第3章，第5章，第17章；譚秋霞：第4章，第14章；潘勁松：第7章；王立爭(zhēng)：第8章，第10章；張慶華：第9章；王芳：第ll章；耿國(guó)玉：第13章；唐向東：第15章；王淑華：第16章。初稿完成后，由吳春岐、董一鳴通稿、定稿。王立爭(zhēng)、譚秋霞協(xié)助審閱了部分章節(jié)。山東師范大學(xué)政法學(xué)院法律系張樸田同學(xué)在協(xié)助收集資料和校對(duì)工作中做了許多工作。在此，謹(jǐn)致謝意。我們要感謝中國(guó)政法大學(xué)出版社的支持，使本書(shū)得以出版，與讀者見(jiàn)面。由于能力、資料、時(shí)間所限，盡管我們?cè)趯懽鬟^(guò)程中盡力最大努力，但不足之處仍在所難免，望廣大讀者批評(píng)指正。

編輯推薦

《公司法(2006年版)》是由中國(guó)政法大學(xué)出版社出版的。

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