侵權(quán)行為法地位研究

內(nèi)容概要

侵權(quán)行為法是否要獨立以及獨立成什么，這是我國在制定民法典的過程中所面臨的一個重大理論問題，也是侵權(quán)行為法自身發(fā)展迫切需要解決的理論前提。歸根到底，就是如何看待侵權(quán)行為法在民事法律體系中的地位。  　如果說，19世紀的侵權(quán)行為法是頂著過錯責任的光環(huán)的話，20世紀的侵權(quán)行為法就是在危機籠罩下走過的。21世紀的侵權(quán)行為法如果不變革，不能適應(yīng)新的社會問題，就會被其他制度逐步蠶食而走向消亡。  　法律發(fā)展的歷史告訴我們，人類早期的法律是以法律責任的形式表現(xiàn)的，這種表現(xiàn)為法律責任的法律實際上就是侵權(quán)行為法。羅馬法上公犯私犯的區(qū)分過程，就是侵權(quán)行為同犯罪逐漸分離的過程。在這一過程中，不僅公犯私犯的范圍不斷交替著變化，私犯的法律后果也逐漸發(fā)生變化，其經(jīng)歷了從早期的復(fù)仇到罰金再到賠償?shù)碾A段。在私犯后果發(fā)展到賠償階段時，契約現(xiàn)象開始出現(xiàn)。契約出現(xiàn)之后，債的概念才得以產(chǎn)生。債的概念出現(xiàn)后，羅馬人認識到了存在于私犯后果之上的力與存在于各種契約之上的力的某種相似性，于是將從另一角度發(fā)展起來的私犯也歸入債的淵源，侵權(quán)行為于是成為債的一個發(fā)生原因。這是一個歷史的誤解，后世大陸法系國家的侵權(quán)行為法地位正是建立在這個誤解之上的。    大陸法系侵權(quán)行為法的現(xiàn)實地位是在羅馬法時期就已形成了的，18世紀歐洲法典化運動只是將這種地位用法典的形式加以記載和制度化而已。這種地位集中表現(xiàn)為，侵權(quán)行為作為債的一個發(fā)生原因，侵權(quán)行為法作為債法的一個分支。由于刑法的分離，羅馬法上私犯原有的內(nèi)容絕大部分都成為刑法調(diào)整的對象，民法典中能夠規(guī)定的侵權(quán)行為法內(nèi)容就更少了，這是侵權(quán)行為法在民法典中的條文普遍很少的原因之一。各國為了解決侵權(quán)行為法的條文不足，均采取法官造法和制定侵權(quán)行為特別法的形式，使得侵權(quán)行為特別法的條文遠遠多于民法典中的侵權(quán)行為法條文。而單行法相互之間的沖突、法官造法的效力缺失、民法典中侵權(quán)行為法結(jié)構(gòu)的封閉性，都嚴重限制了侵權(quán)行為法的發(fā)展。侵權(quán)行為法要發(fā)展，就必須獨立。    侵權(quán)行為法的獨立是指從債法中獨立。大陸法系現(xiàn)有模式存在的缺陷，英美法系模式的異質(zhì)文化基礎(chǔ)，都決定著侵權(quán)行為法獨立之后不能采取現(xiàn)有的模式，而應(yīng)回歸到法律初期的狀況。侵權(quán)行為法的本質(zhì)是民事責任法。但這里的民事責任，不同于傳統(tǒng)理論中的民事責任，違約責任不是這里的民事責任的范疇。    獨立之后的侵權(quán)行為法是民事責任法，其自身內(nèi)部結(jié)構(gòu)是以行為與責任的對應(yīng)為基礎(chǔ)構(gòu)筑的，行為是邏輯起點，責任是邏輯歸屬。以行為－－責任的對應(yīng)為基礎(chǔ)的侵權(quán)行為法結(jié)構(gòu)，遵循著以自己行為的不當性為分類標準，以民事責任為外表，以行為發(fā)展為依據(jù)的規(guī)范規(guī)則。    大陸法系的侵權(quán)行為法地位最終是由民法典決定的，民法典的結(jié)構(gòu)是各個部分民法內(nèi)容的地位基礎(chǔ)。我國未來民法典的結(jié)構(gòu)應(yīng)是以人為本位、以權(quán)利為中心、以責任為保障設(shè)計，基本結(jié)構(gòu)實行三編制，第一編為人法，第二編為權(quán)利法，第三編為責任法(侵權(quán)行為法)。侵權(quán)行為法在民法典中以編的形式出現(xiàn)。這種結(jié)構(gòu)地位吸收了現(xiàn)代民事立法的最新成果，無論是在法律規(guī)范的性質(zhì)上還是在法律規(guī)范的技術(shù)上都是可能的，而且不會因獨立而導(dǎo)致債法體系的崩潰。這就是侵權(quán)行為法的應(yīng)有地位，這種地位有利于侵權(quán)行為法的發(fā)展。

作者簡介

麻昌華，1965年12月14日出生，湖南花坦人，苗族，中南財經(jīng)政法大學(xué)法學(xué)院副教授，武漢大學(xué)法學(xué)博士。主要研究興趣在民商法學(xué)，尤其是侵權(quán)行為法。公開發(fā)表論文《論侵權(quán)行為法在民法典中的地位？》、《21世紀侵權(quán)行為法的革命》、《試論扣害》、《精神權(quán)利制度》等30余篇；參

書籍目錄

總序 今日侵權(quán)行為法 內(nèi)容摘要 引 言 導(dǎo)論：新時期侵權(quán)行為法的使命   一、20世紀走過的路   二、2l世紀面臨的問題 第一章 侵權(quán)行為法的歷史形態(tài)   一、早期法律的表現(xiàn)   二、羅馬法上的侵權(quán)行為法   三、日耳曼法上的侵權(quán)行為法 第二章 侵權(quán)行為法的現(xiàn)實地位   一、大陸法系侵權(quán)行為法的現(xiàn)實地位   二、英美法系的考察   三、侵權(quán)行為法現(xiàn)實地位的實際效用 第三章 侵權(quán)行為法的獨立   一、侵權(quán)行為法獨立的涵義   二、侵權(quán)行為法獨立的模式選擇   三、獨立的侵權(quán)行為法模式 第四章 獨立的侵權(quán)行為法   一、侵權(quán)行為法的相關(guān)分類范疇   二、侵權(quán)行為法的結(jié)構(gòu)邏輯   三、侵權(quán)行為法結(jié)構(gòu)邏輯的驗證   四、侵權(quán)行為法的邏輯結(jié)構(gòu) 第五章 民法典中的侵權(quán)行為法   一、我國未來民法典的體系結(jié)構(gòu)   二、侵權(quán)行為法的民法典歸屬   三、民法典中的侵權(quán)行為法條文設(shè)計 參考文獻 后記

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