新社會(huì)契約論

內(nèi)容概要

高地蘇格蘭人喜歡追根溯源。因此，當(dāng)我于1979年秋天應(yīng)邀到西北大學(xué)主持羅森塔爾講座(Rosoenthal Lectures)時(shí)，我做的第一件事就是搞清楚這個(gè)講座的前任主持人是誰。這既令人興奮，又使人惶恐。興奮的是人們會(huì)認(rèn)為我有能力加入到主講人的行列，惶恐的是人們的這一想法是大錯(cuò)特錯(cuò)了。    但是，我仍然感到特別榮幸，因?yàn)?977年的講座主講人是我心目中的英雄。對(duì)于今天活著的人來說，我們的共和國最對(duì)不起的人要算A·考克斯了。在今天看來，對(duì)華盛頓上流社會(huì)中的道德敗壞之輩所發(fā)生的事，就像古希臘悲劇的結(jié)局一樣有其必然性。[1]但是，在考克斯先生冒著被以合眾國總統(tǒng)為首的權(quán)勢顯赫、狂妄自大、心腸狠毒的一伙人毀滅的危險(xiǎn)，毅然進(jìn)行最后的孤軍奮戰(zhàn)的那個(gè)時(shí)候，還看不到這樣的必然性。    在一個(gè)注重功利的時(shí)代，他像一個(gè)滿懷勇氣、睿智、責(zé)任感和堅(jiān)定的原則性的巨人一般鶴立雞群。我感到幸運(yùn)的是，我只是作為一個(gè)琺律研究人員步其后塵，不再會(huì)面臨他當(dāng)時(shí)在華盛頓時(shí)所遭遇的嚴(yán)酷的處境。然而，在我寫作這本書的全過程中，我始終感到，僅僅從學(xué)問上追隨于他，已是一項(xiàng)需要付出很大努力的任務(wù)。    本書的書名是一個(gè)隱喻，對(duì)此不必太較真，就如同對(duì)格蘭特.吉爾摩的《契約的死亡》一樣?！吧鐣?huì)契約”這一術(shù)語已有約定俗成的用法，一些同事勸我不要用它做書名，以免引起誤解。經(jīng)過認(rèn)真考慮，我還是保留了這個(gè)題目。我希望書中的次目會(huì)避免各種歧義。    隨著相互聯(lián)系的契約關(guān)系發(fā)展到以及通過民族國家發(fā)展到世界資本主義經(jīng)濟(jì)，那種認(rèn)為總體上看，現(xiàn)代契約關(guān)系類似于盧梭等人的“社會(huì)契約”的觀點(diǎn)，就更有道理了。我相信，本書第三章關(guān)于杜爾克姆的討論及其他部分的論述會(huì)說明這一點(diǎn)。但是，我之所以堅(jiān)持使用這個(gè)書名，還在于我回憶起了英國人最近對(duì)“社會(huì)契約”一語的運(yùn)用?？ɡ瓭h政府用它來描述同工會(huì)之間關(guān)于生產(chǎn)力和工資限制的協(xié)議。(公眾認(rèn)為工會(huì)違反了那個(gè)“社會(huì)契約”顯然是撒切爾夫人在1979年獲勝的一個(gè)主要因素。)我認(rèn)為，使用這個(gè)陳舊的術(shù)語反映出了一個(gè)老練的政治家的感覺，那就是現(xiàn)代契約關(guān)系從總體上說是盧梭的概念的活生生的翻版，并且這種看法已被公眾廣泛接受，雖然他們有些人從沒有聽說過盧梭，或從不知道有這樣一個(gè)術(shù)語。只有這一次我和卡拉漢先生可說是不謀而合。    1979年，牛津工會(huì)就權(quán)力的轉(zhuǎn)移問題進(jìn)行辯論。在評(píng)論the Lord Pnvy Seal(普拉維·希爾勛爵)時(shí)，認(rèn)為他既不是lord(意思是君主)，又不是privy(意思是茅坑)，也不是seal(意思是印章)。同樣，也可以說，新社會(huì)契約(the New SociM Contract)既不新(new)，又不是社會(huì)的(social)，也不是契約(contract)。    新社會(huì)契約一點(diǎn)也不新——實(shí)際上它是最古老的契約。不過，它的古老的面目被其衍生物(mutated consins)，即古典和新古典經(jīng)濟(jì)學(xué)的契約及Pothier，Langdell，Pollock，Holmes，Williston的古典契約法一時(shí)的光輝所遮蓋了。    新社會(huì)契約也非霍布斯、洛克或盧梭意義上的社會(huì)性；它不是——除非就其神秘的含義而言——那種把社會(huì)聯(lián)合起來的基本契約。    最后，新社會(huì)契約也不是這樣一些法律學(xué)者心目中的契約，他們聲稱契約已經(jīng)死亡，將被它的兄長和繼承人“侵權(quán)行為”埋葬。      但是，使用這個(gè)書名絕不是玩什么花招。新社會(huì)契約在某些方面的確是新的。這種契約概念既不是實(shí)證主義經(jīng)濟(jì)學(xué)或?qū)嵶C主義法學(xué)的契約，又不是亨利·梅因身份概念的復(fù)原，也不是格蘭特·吉爾摩的侵權(quán)行為概念的俘虜。    同樣，新社會(huì)契約從兩個(gè)重要的意義上講也是社會(huì)性的。它包含了其內(nèi)部的社會(huì)關(guān)系，它在西方國家和發(fā)達(dá)社會(huì)主義國家都是社會(huì)的基本社會(huì)經(jīng)濟(jì)工具。    最后，新社會(huì)契約也是一種契約，如果從契約這個(gè)詞的初始根源來對(duì)它加以界定的話。    《新社會(huì)契約論》分為三章。第一章“契約的性質(zhì)”闡述契約的根源，它的安排未來交換的功能，以及契約的兩種極端的類型的模式：個(gè)別性交易和契約關(guān)系。這一章是對(duì)我已發(fā)表的作品的縮簡和修訂，是下面兩章的基礎(chǔ)。第二章“中間性約規(guī)范”討論契約的規(guī)范性質(zhì)，我將討論實(shí)證主義意義上的規(guī)范性這個(gè)矛盾。第三章“關(guān)系性契約法”運(yùn)用前兩章展開的觀點(diǎn)處理一些現(xiàn)代問題。

書籍目錄

總序關(guān)系契約論的啟示(代譯序)鳴謝導(dǎo)言第一章 契約的性質(zhì)  契約的初始根源  安排交換于未來  個(gè)別性契約與關(guān)系性契約：原始與現(xiàn)代第二章 中間性契約規(guī)范  普通契約規(guī)范  個(gè)別性規(guī)范：強(qiáng)化個(gè)別性和現(xiàn)時(shí)化  關(guān)系性規(guī)范第三章 關(guān)系性契約法  契約關(guān)系中的個(gè)別性和現(xiàn)時(shí)化  一個(gè)沒有委托人的世界  相互性與權(quán)力  契約團(tuán)結(jié)  不相稱損害  目的、計(jì)劃、權(quán)力和至善主義注釋索引 參考文獻(xiàn)

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