職業(yè)自由論

內(nèi)容概要

雖然職業(yè)自由是公民一項重要的憲法權(quán)利，但是。職業(yè)自由并非絕對。公民實際享有的職業(yè)自由都是法治之下的職業(yè)自由。國家可以基于公共利益的需要，依法對公民職業(yè)自由進行限制。公民職業(yè)自由的真實存在總是處在保障與限制之間。對職業(yè)自由不能片面地強調(diào)保障，也不能片面地強調(diào)限制，而應(yīng)用一種均衡的思想對待之。強調(diào)職業(yè)本質(zhì)上應(yīng)是自由的，但并非主張對職業(yè)行為不加任何限制，而只是主張限制應(yīng)盡可能得少。
在這本《職業(yè)自由論(一個憲法學(xué)的視角)》中，高景芳博士選擇從憲法的高位來審視職業(yè)自由，對此進行體系化的研究，并推導(dǎo)出了若干合理結(jié)論，是對公民憲法權(quán)利積極的實質(zhì)性回應(yīng)。

作者簡介

高景芳，男，1974年6月生，漢族，河北河間人，華東政法學(xué)院法律碩士（2003）、上海財經(jīng)大學(xué)法律經(jīng)濟學(xué)博士（2011），現(xiàn)為河北科技大學(xué)文法學(xué)院法律系副教授、復(fù)旦大學(xué)法學(xué)博士后流動站研究人員，主要研究領(lǐng)域為憲法、經(jīng)濟法。至今在《同濟大學(xué)學(xué)報》 （社會科學(xué)版）、 《上海財經(jīng)大學(xué)學(xué)報》、 《復(fù)旦教育論壇》、 《法學(xué)論壇》、 《河北法學(xué)》等期刊上發(fā)表專業(yè)學(xué)術(shù)論文20余篇；出版《行政補償制度研究》（2人合著，排名第一，河北省第十屆社會科學(xué)優(yōu)秀成果獎三等獎）、 《憲政視野下的公共權(quán)力與公民財產(chǎn)權(quán)》 （3人合著，排名第二）等專著2部。另發(fā)表散文、雜文、時評若干篇。

書籍目錄

第一章  引論
  第一節(jié)  選題的緣起與意義
    一、選題的緣起
    二、研究的意義
  第二節(jié)  研究現(xiàn)狀：文獻爬梳與評議
    一、國內(nèi)的研究現(xiàn)狀
    二、國外的研究現(xiàn)狀
  第三節(jié)  分析視角與研究方法
    一、分析視角的選擇
    二、研究方法的確定
  第四節(jié)  基本命題與寫作思路
    一、基本命題的提出
    二、寫作思路的展開
  第五節(jié)  可能的創(chuàng)新與注釋說明
    一、可能的創(chuàng)新
    二、注釋說明
第二章  職業(yè)自由的概念：定義與詮釋
  第一節(jié)  職業(yè)·自由·職業(yè)自由
    一、職業(yè)的概念、特征與分類
    二、自由的概念簡論
    三、職業(yè)自由的定義
    四、職業(yè)自由：我國憲法上一項“非真正未列舉權(quán)”
  第二節(jié)  職業(yè)自由的主體與內(nèi)容
    一、職業(yè)自由的主體探討
    二、職業(yè)自由的內(nèi)容界定
  第三節(jié)  職業(yè)自由與鄰接概念之比較——憲法權(quán)利譜系中的職業(yè)自由
    一、職業(yè)自由與勞動權(quán)(工作權(quán))
    二、職業(yè)自由與營業(yè)自由
    三、職業(yè)自由與結(jié)社自由
    四、職業(yè)自由與平等權(quán)
    五、職業(yè)自由與其他憲法權(quán)利
    六、結(jié)語
  本章小結(jié)
第三章  職業(yè)自由的價值：意蘊與邏輯
  第一節(jié)  職業(yè)自由的價值概說
    一、價值的基本含義
    二、職業(yè)自由的價值意蘊
    三、以自由看待職業(yè)的邏輯
  第二節(jié)  職業(yè)自由的倫理價值
    一、職業(yè)自由本身就是價值目標(biāo)
    二、職業(yè)自由有助于促進人的謀生能力的拓展
    三、職業(yè)自由有助于維護個人的人格尊嚴
  第三節(jié)  職業(yè)自由的經(jīng)濟價值
    一、職業(yè)自由是市場經(jīng)濟的必然要求
    二、職業(yè)自由與經(jīng)濟發(fā)展相互促進
    三、職業(yè)自由有利于人力資源市場配置的擴展和深化
    四、職業(yè)自由有利于社會財富的創(chuàng)造和積累
  第四節(jié)  職業(yè)自由的社會價值
    一、職業(yè)自由有助于個人融入社會
    二、職業(yè)自由有助于促進社會穩(wěn)定
    三、職業(yè)自由有助于社會結(jié)構(gòu)的變遷
  本章小結(jié)
第四章  職業(yè)自由的限制：法理與尺度
  第一節(jié)  職業(yè)自由的限制概說
    一、職業(yè)自由限制的界定
    二、職業(yè)自由限制的類型
    三、職業(yè)自由的限制在中國法上的體現(xiàn)
  第二節(jié)  職業(yè)自由限制的正當(dāng)性基礎(chǔ)
    一、目的正當(dāng)性：公共利益與家長式關(guān)懷
    二、價值正當(dāng)性：社會秩序與利益衡量
    三、經(jīng)濟正當(dāng)性：外部性的矯治與信息不對稱的緩解
    四、內(nèi)在需要
    五、結(jié)語
  第三節(jié)  職業(yè)自由限制的合法性原則
    一、法律保留原則
    二、比例原則
    三、正當(dāng)程序原則
    四、結(jié)語
  本章小結(jié)
第五章  職業(yè)自由的保障：目標(biāo)與路徑——以中國問題為中心
  第一節(jié)  職業(yè)自由的入憲
    一、職業(yè)自由在各國的人憲路徑與在國際人權(quán)文獻中的體現(xiàn)
    二、職業(yè)自由人憲的中國意義
    三、職業(yè)自由人憲的中國路線：歷史回溯與當(dāng)下選擇
    四、余論
  第二節(jié)  職業(yè)自由限制立法的憲法審查
    一、職業(yè)自由的憲法審查概說
    二、職業(yè)自由憲法審查的判斷基準：德國和美國的經(jīng)驗與啟示
    三、憲法審查對中國公民職業(yè)自由的可能保障
    四、結(jié)語
  第三節(jié)  職業(yè)許可制度的改革與完善
    一、職業(yè)許可的擴展及其批評
    二、當(dāng)代中國職業(yè)許可制度的歷史發(fā)展與現(xiàn)實問題
    三、中國職業(yè)許可制度的改革與完善
    四、結(jié)語
  本章小結(jié)
第六章  結(jié)論
  一、職業(yè)自由的“質(zhì)的規(guī)定性”：法治之下的職業(yè)自由
  二、職業(yè)自由的理想化實現(xiàn)：保障與限制的均衡
  三、結(jié)語：反思與超越
參考文獻
后記

章節(jié)摘錄

版權(quán)頁：   從境內(nèi)外學(xué)者對職業(yè)自由的定義來看，學(xué)術(shù)界對職業(yè)自由的概念、內(nèi)容等已經(jīng)有了初步的認識，但也留下了后學(xué)可能改進的空間：（1）有的定義以擇業(yè)自由為對象，對執(zhí)業(yè)自由和棄業(yè)自由不曾涉及，因此無法形成完整意義的職業(yè)自由概念。（2）在較全面的定義中，又往往多描述性語言，缺少理論概括和學(xué)術(shù)抽象，不能簡練地界定職業(yè)自由的內(nèi)涵與外延。（3）依托臺灣地區(qū)斑斕成熟的“憲法”解釋實踐，我國臺灣地區(qū)學(xué)者的定義務(wù)實而全面，而且凸顯了他們的德國學(xué)術(shù)背景。德國學(xué)者的定義也較為全面。這與該國職業(yè)自由憲法審查“三階理論”的影響不無關(guān)系。但是，應(yīng)予注意的是，我國臺灣地區(qū)和德國關(guān)于職業(yè)自由的概念中，實際上包含了營業(yè)自由的意思。這與中國大陸的一般認識存在不可忽視的差異。（4）美國學(xué)者對概念演繹素?zé)o興趣，給出的職業(yè)自由的定義實為歸納性的理解。因此，界定中國自己的職業(yè)自由的概念，既要注意吸收境內(nèi)外學(xué)者現(xiàn)有研究的合理成分，也要注意同一概念在不同語境中的適用差別。 （二）本書的界定 一般來說，以定義的方法揭示憲法權(quán)利內(nèi)涵，就是將憲法權(quán)利放到臨近的“屬概念”中，以憲法權(quán)利所具有的“種差”區(qū)別于其他自由范疇。具體來說，被定義的概念=種差+屬概念?！皩俑拍睢本褪潜欢x概念所屬的大類，也就是歸類；“種差”就是在大類之中，被定義概念與同類相鄰概念間的主要差別。對于職業(yè)自由來講，“自由”是“屬概念”，因此，重要的是說明“職業(yè)自由”與其他“自由”間的差別?；谶@樣的考慮，并基于前文對“職業(yè)”與“自由”的界定，筆者認為：在憲法上，職業(yè)自由是權(quán)利主體所（應(yīng)）享有的、為國家所（應(yīng)）保障的選擇、執(zhí)行、放棄職業(yè)的自由。 四、職業(yè)自由：我國憲法上一項“非真正未列舉權(quán)” （一）憲法未列舉權(quán)及其分類 憲法未列舉權(quán)，也稱憲法上概括、未明定、無名、未名權(quán)利。憲法作為國家根本大法，對公民權(quán)利不可能詳列無遺。特別是隨著一國經(jīng)濟、社會、政治、科學(xué)、教育、思想文化等的發(fā)展，一些新的權(quán)利有上升為憲法保護的需求，另一些憲法已經(jīng)列舉的權(quán)利的內(nèi)涵也或會產(chǎn)生從新解釋的需求，于是就產(chǎn)生了憲法未列舉權(quán)利的現(xiàn)象。哈耶克也曾指出，技術(shù)進步所開放出來的各種新的可能性，有可能在未來的生活中使一些其他的自由權(quán)變得比傳統(tǒng)的基本人權(quán)更為重要。 李震山教授將憲法未列舉權(quán)類分為：非真正未列舉權(quán)、半真正未列舉權(quán)及真正未列舉權(quán)。所謂非真正未列舉權(quán)，是指一種權(quán)利雖然并未明確出現(xiàn)在憲法文本之上，但“從實質(zhì)而言，它可能已在憲法明示、明定或列舉自由權(quán)利之保護或射程范圍內(nèi)”。如我國臺灣地區(qū)“憲法”規(guī)定有講學(xué)自由，但未明定研究自由，臺灣大法官即做出解釋，認為研究自由屬講學(xué)自由之保障范圍。

媒體關(guān)注與評論

　　高景芳博士選擇從憲法的高位來審視職業(yè)自由，對此進行體系化的研究，并推導(dǎo)出了若干合理結(jié)論，是對公民憲法權(quán)利積極的實質(zhì)性回應(yīng)。無疑，這樣的研究成果是極具價值的。　　——單飛躍

編輯推薦

《職業(yè)自由論:一個憲法學(xué)的視角》是由法律出版社出版。

圖書封面

圖書標(biāo)簽Tags

無

評論、評分、閱讀與下載

---

    職業(yè)自由論 PDF格式下載

---