現(xiàn)代證明責(zé)任問(wèn)題

前言

證明法學(xué)從其成長(zhǎng)時(shí)期就贏得了較高的學(xué)術(shù)聲譽(yù)。而目前圍繞證明責(zé)任產(chǎn)生了諸多方面的問(wèn)題（自由證明評(píng)價(jià)、法官對(duì)損害的推定、證明尺度、證明減弱與表見(jiàn)證明、當(dāng)事人在訴訟上的釋明義務(wù)）。概念上的混亂導(dǎo)致理論與實(shí)踐中存在著堆積如山的問(wèn)題。最近八年來(lái)我對(duì)上述問(wèn)題展開(kāi)了大量的研究，其中已有五篇教授資格論文。然而這些研究多系在同一時(shí)間內(nèi)進(jìn)行，故無(wú)法做到相互取益。本文將著手研究上述有關(guān)的證明責(zé)任的現(xiàn)代各家學(xué)說(shuō)，研究的重點(diǎn)將放在證明責(zé)任與證明評(píng)價(jià)、證明尺度、表見(jiàn)證明以及其他與證明責(zé)任相關(guān)的現(xiàn)象之間的有機(jī)聯(lián)系。本文尤其要試圖闡明.依據(jù)羅森貝克的“規(guī)范說(shuō)”理論所建立的證明責(zé)任分配學(xué)說(shuō)，倘若賦予其新的形式，在今天依然有其適用空間：即在民法典、勞動(dòng)法和其他私法原則主導(dǎo)的領(lǐng)域。

內(nèi)容概要

　　本書(shū)將注意力集中在客觀證明責(zé)任方面，但是對(duì)與客觀證明責(zé)任相鄰和相關(guān)的現(xiàn)象，尤其是表見(jiàn)證明、推定、證明度以及自由證明評(píng)價(jià)，本書(shū)也進(jìn)行了研究。本文在研究中主要涉及的是德國(guó)的法律規(guī)范和案例，但是讀者可以發(fā)現(xiàn)，本書(shū)并非研究的是某一個(gè)國(guó)家的法律體系中的特殊現(xiàn)象。可以況，它的結(jié)論原則上對(duì)每個(gè)國(guó)家的法律體系都有效。

作者簡(jiǎn)介

作者：（德國(guó)）普維庭 譯者：吳越

書(shū)籍目錄

序中文版序從舉證責(zé)任到客觀證明責(zé)任的跨越（譯序）第一章　導(dǎo)論　第一節(jié)　證明責(zé)任理論的現(xiàn)狀　第二節(jié)　本書(shū)的研究范圍與任務(wù)第一編　證明賣(mài)任基礎(chǔ)　第一部　證明責(zé)任的概念與種類(lèi)　　第二章　證明責(zé)任的概念　　　第一節(jié)　概論　　　第二節(jié)　主觀與客觀的證明責(zé)任　　　第三節(jié)　抽象與具體的證明責(zé)任　　　第四節(jié)　本證證明責(zé)任與反證證明責(zé)任　　　第三章　客觀證明責(zé)任　　　第一節(jié)　真?zhèn)尾幻鞯母拍睢　　〉诙?jié)　客觀證明責(zé)任的功能　　　第三節(jié)　客觀證明責(zé)任的方法論作用　　　第四節(jié)　客觀證明責(zé)任發(fā)生作用的時(shí)間點(diǎn)　　　第五節(jié)　客觀證明責(zé)任的分配　　　第六節(jié)　客觀證明責(zé)任分配及其轉(zhuǎn)換　　　第七節(jié)　關(guān)于客觀證明責(zé)任的結(jié)論　　第四章　主觀證明責(zé)任　　　第一節(jié)　主觀抽象的證明責(zé)任　　　第二節(jié)　主觀具體的證明責(zé)任　　第五章　訴訟體系中的證明責(zé)任　　　第一節(jié)　證明責(zé)任僅僅是訴訟上的負(fù)擔(dān)嗎？　　　第二節(jié)　客觀證明責(zé)任與雙方當(dāng)事人原則　　　第三節(jié)　客觀證明責(zé)任的必要性及其后果　第二部　相關(guān)現(xiàn)象　　第六章　主張責(zé)任　　　第一節(jié)　概念的內(nèi)涵　　　第二節(jié)　主張責(zé)任基礎(chǔ)　　　第三節(jié)　主張責(zé)任的分配，　　　第四節(jié)　主張責(zé)任與探知主義原則　　第七章　證明責(zé)任與推定　　　第一節(jié)　法律推定的本質(zhì)與種類(lèi)　　　第二節(jié)　法律推定對(duì)法官裁判的影響　　　第三節(jié)　所謂“事實(shí)”推定　　第八章　證明尺度與證明評(píng)價(jià)　　　第一節(jié)　證明責(zé)任與證明評(píng)價(jià)　　　第二節(jié)　證明尺度理論之現(xiàn)狀　　　第三節(jié)　證明責(zé)任與證明尺度　　　第四節(jié)　優(yōu)勢(shì)原則與德國(guó)法上的法定證明尺度　　　第五節(jié)　證明尺度不可改變嗎？　　　第六節(jié)　結(jié)論　　第九章　證明責(zé)任與表見(jiàn)證明　　　第一節(jié)　公認(rèn)的前提和未知問(wèn)題　　　第二節(jié)　關(guān)于表見(jiàn)證明本質(zhì)的各種觀點(diǎn)　　　第三節(jié)　“表見(jiàn)證明”是證明責(zé)任嗎？　　　第四節(jié)　表見(jiàn)證明是實(shí)體法嗎？　　　第五節(jié)　表見(jiàn)證明的本質(zhì)　　　第六節(jié)　結(jié)論　第三部　證明責(zé)任判決理論　　第十章　問(wèn)題的提出　　　第一節(jié)　導(dǎo)論　　　第二節(jié)　真?zhèn)尾幻鳁l件下的法律適用模式　　　第三節(jié)　法理學(xué)上的基本理論　　第十一章　通往克服真?zhèn)尾幻鞯牡缆贰　　〉谝还?jié)　完全排除真?zhèn)尾幻鳌　　〉诙?jié)　擱置判決　　　第三節(jié)　法律規(guī)范的特別安排　　　第四節(jié)　替代辦法　　　第五節(jié)　通過(guò)不適用法律規(guī)范來(lái)判決　　　第六節(jié)　結(jié)論　　　……第二編　證明責(zé)任的分配——以勞動(dòng)法為研究中心

章節(jié)摘錄

由于方法不一（有的有方法依據(jù)，有的則沒(méi)有），對(duì)證明責(zé)任轉(zhuǎn)換也就存在不同評(píng)價(jià)，而且把產(chǎn)品責(zé)任與職業(yè)義務(wù)違反、證明落空等等現(xiàn)象相提并論，這是不正確的。由于在例外情況下賦予習(xí)慣法合法性可以成立，所以那種將法律之外的證明責(zé)任分配合法化的主張有時(shí)是可以考慮的①。同樣可以考慮的是，在法律沒(méi)有明確規(guī)定的情況下，對(duì)（法官）造法從方法上看是可以的。最后，有時(shí)法律的內(nèi)容很模糊，而據(jù)說(shuō)通過(guò)對(duì)法律規(guī)范的解釋則可以得出轉(zhuǎn)換證明責(zé)任的結(jié)論。當(dāng)然，上述都是罕見(jiàn)的例子，需要在個(gè)案中找到準(zhǔn)確的依據(jù)。但作為一個(gè)原則可以銘記：背離法律的證明責(zé)任轉(zhuǎn)換，亦即無(wú)方法上的合法性基礎(chǔ)的轉(zhuǎn)換，在我們（德國(guó)）的法律中尚不存在。第七節(jié)關(guān)于客觀證明責(zé)任的結(jié)論若爭(zhēng)議事實(shí)真?zhèn)尾幻?，就要按照客觀證明責(zé)任來(lái)判決，由此可以得出三個(gè)結(jié)論：對(duì)法官來(lái)說(shuō)最重要的成果就是克服了真?zhèn)尾幻?，證明責(zé)任使得法官在事實(shí)不清時(shí)也可能對(duì)實(shí)體爭(zhēng)議作出判決。對(duì)雙方當(dāng)事人來(lái)說(shuō)，莫過(guò)于承擔(dān)客觀證明責(zé)任之分配所引起的勝訴或者敗訴后果。由以上兩個(gè)結(jié)論引出最有爭(zhēng)議的問(wèn)題是，從純理論上看證明責(zé)任規(guī)范可以包括下述內(nèi)容：它可以對(duì)真?zhèn)尾幻鞯目朔?，（例如“?dāng)要件事實(shí)不清楚，那么允許法官作為不存在處理”），它可以是對(duì)真?zhèn)尾幻鞯娘L(fēng)險(xiǎn)分配（例如“當(dāng)要件事實(shí)不清楚，因此債務(wù)人承擔(dān)不利后果”），或者它可以克服真?zhèn)尾幻髋c分配不利后果兩者兼?zhèn)洧凇?/pre>




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《現(xiàn)代證明責(zé)任問(wèn)題》黃侃先生曾經(jīng)以“熔鑄經(jīng)典之范，翔集文史之術(shù)”概括《文心雕龍》的經(jīng)典作品觀。這是一個(gè)對(duì)既往的概括，也不妨視為指明一種方向。今天，作為法學(xué)人，我們一方面不免自滿地聽(tīng)到法學(xué)被稱為“顯學(xué)”，另一方面，又不能不尷尬地看到法學(xué)還需不斷補(bǔ)給的現(xiàn)實(shí)。與其“掩耳盜鈴”或試圖以“迅雷不及掩耳盜鈴之勢(shì)”（坊間笑語(yǔ)）地強(qiáng)大起來(lái)，不如踏踏實(shí)實(shí)的讀點(diǎn)經(jīng)典，更多地“熔鑄”和“翔集”西學(xué)中的法學(xué)杰作。





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