經(jīng)濟(jì)法學(xué)家

前言

2008年下半年，就在我們這本文集即將出版的時(shí)候，美國(guó)爆發(fā)了非常嚴(yán)重的金融危機(jī)。盡管美國(guó)政府和國(guó)會(huì)，以及世界上許多相關(guān)國(guó)家，都采取了緊急的大規(guī)模拯救行動(dòng)，但是，這場(chǎng)金融危機(jī)還在蔓延，歐美金融市場(chǎng)受到巨大的影響，一些國(guó)家的銀行和金融機(jī)構(gòu)破產(chǎn)并被政府接管，冰島政府甚至宣布“國(guó)家破產(chǎn)”。在亞洲，股市的情況也非常糟糕，人們都在擔(dān)心，誰(shuí)會(huì)成為下一個(gè)“冰島”?近一個(gè)月來(lái)，每天翻開報(bào)紙雜志，上網(wǎng)瀏覽財(cái)經(jīng)信息，或者到書店買書，滿眼看到的都是各種與“金融危機(jī)”有關(guān)的資料。金融業(yè)的不景氣，讓從業(yè)者無(wú)不垂頭喪氣。可是，作為一個(gè)法律人，我看到，幾乎所有的討論都是從經(jīng)濟(jì)學(xué)角度展開的。從法律的角度分析的文章不多見。這種情況讓我產(chǎn)生疑問(wèn)：金融危機(jī)難道與法律無(wú)關(guān)?我還會(huì)問(wèn)：為什么到現(xiàn)在為止，那些在金融危機(jī)中扮演了很壞的角色的投機(jī)者，還沒有被訴訟到法庭?為什么沒有人當(dāng)被告?他們難道沒有涉嫌欺詐?也許是我孤陋寡聞，可是法律界確實(shí)失聲了，到底誰(shuí)或什么機(jī)構(gòu)，應(yīng)該為這場(chǎng)金融危機(jī)承擔(dān)法律責(zé)任?發(fā)生如此嚴(yán)重的金融危機(jī)，其中人為的因素那么明顯，讓全球人民遭受如此之大的災(zāi)難，如果這都與法律無(wú)關(guān)，也沒有人要承擔(dān)法律責(zé)任的話，那么，我們的金融法律是不是真的沒有什么作用了?金融市場(chǎng)的法律，是要維護(hù)市場(chǎng)公平與正義的?？墒?，現(xiàn)在的美國(guó)及歐洲的一些國(guó)家的金融法律，能維護(hù)公平嗎?我個(gè)人的答案是否定的。并非這些國(guó)家的法官、檢察官、律師們不作為，也不是他們的法學(xué)家水平不夠，而是現(xiàn)行的法律出了問(wèn)題。法律人只能在旁邊看，卻無(wú)所作為、無(wú)能為力。他們所熟悉的法律，以及他們的法律經(jīng)驗(yàn)，都讓他們沒有辦法對(duì)金融危機(jī)的解決做出法律的貢獻(xiàn)?，F(xiàn)行的《公司法》、《代理法》和《破產(chǎn)法》等法律的基本原則，都是在實(shí)物經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)上形成的。而以華爾街為代表的金融市場(chǎng)，搞的是虛擬經(jīng)濟(jì)，實(shí)物經(jīng)濟(jì)形態(tài)中的一些法律原則，不太適用于虛擬經(jīng)濟(jì)形態(tài)的交易情況。請(qǐng)讓我舉一個(gè)例子來(lái)說(shuō)明：在《公司法》中，有限責(zé)任公司的股東對(duì)公司之承擔(dān)有限責(zé)任，僅限于他們投資的部分，而不能超出這個(gè)限度。

內(nèi)容概要

美國(guó)金融機(jī)構(gòu)的高管們，他們對(duì)公司的責(zé)任只是代理責(zé)任。代理人在被代理人授權(quán)范圍內(nèi)工作，只要沒有越權(quán)，最后的責(zé)任由被代理人承擔(dān)。被代理人就是公司，就是全體股東。這一基本原則，也是在實(shí)物經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)上形成的。但是，在虛擬經(jīng)濟(jì)中，作為公司高管們的“代理人”，在公司盈利時(shí)，他們的工資和獎(jiǎng)勵(lì)就是天文數(shù)字。公司破產(chǎn)時(shí)，他們離開公司依然能獲得數(shù)額可觀的金錢補(bǔ)償。衍生金融工具交易的杠桿作用，落實(shí)到高管們身上，就變成“單項(xiàng)杠桿”，無(wú)論公司盈利，還是虧損，還是破產(chǎn)，他們都收入不菲，令依然從事實(shí)物經(jīng)濟(jì)的亞洲企業(yè)的高管們望塵莫及。    現(xiàn)在，華爾街上，連雷曼兄弟公司都破產(chǎn)了，《破產(chǎn)法》依然不能讓將公司搞破產(chǎn)的高管們承擔(dān)法律責(zé)任。依照現(xiàn)在的《破產(chǎn)法》，高管們除了名譽(yù)受到損失外，如果他們沒有越權(quán)問(wèn)題，也沒有刑事問(wèn)題，他們就沒有法律責(zé)任。    但是，就是這種沒有“法律責(zé)任”的行為，讓全世界人民都承擔(dān)債務(wù)，正常的經(jīng)濟(jì)生活遭受“金融地震”的震蕩，通貨膨脹的海嘯以及貨幣貶值的颶風(fēng)，更吹向所有的居民家庭。還是這種沒有“法律責(zé)任”的行為，讓全世界各國(guó)的財(cái)政部都面臨財(cái)政赤字，讓各國(guó)政府都面臨政治壓力。最后，全體納稅人為華爾街的冒險(xiǎn)“埋單”。    虛擬金融交易的公司盈利時(shí)，與大多數(shù)納稅人無(wú)關(guān)。這些公司將要破產(chǎn)時(shí)，全體納稅人就要挺身而出來(lái)救助。權(quán)利與義務(wù)如此之不對(duì)稱，如此之不合理，這能說(shuō)是“公平”嗎？這能說(shuō)是“正義”嗎？用最通俗的話說(shuō)：這合情理嗎？但這卻是“合法的”。我們當(dāng)然要質(zhì)疑，當(dāng)然要反思！    公平與法律，正義與法律，情理與法律之間，出現(xiàn)了如此大的矛盾，這就說(shuō)明法律出了問(wèn)題。有問(wèn)題的法律，就需要修改。否則，這樣矛盾重重的法律，就如同廢紙。    這就是目前華爾街市場(chǎng)上正在運(yùn)行的法律。這些法律已經(jīng)不能維持市場(chǎng)的公平，也難以維護(hù)社會(huì)的正義，不能預(yù)防危機(jī)的發(fā)生，更無(wú)助于問(wèn)題的解決。在虛擬經(jīng)濟(jì)形態(tài)下，這些屬于實(shí)物經(jīng)濟(jì)形態(tài)的法律，顯得太過(guò)寬容，手足無(wú)措，只能望洋興嘆。

書籍目錄

經(jīng)濟(jì)法總論　權(quán)力經(jīng)濟(jì)向法治經(jīng)濟(jì)的變革——中國(guó)經(jīng)濟(jì)法制建設(shè)三十年回顧與前瞻　經(jīng)世濟(jì)民之法的社會(huì)公平觀詮釋——以基本公共服務(wù)均等化為對(duì)象的解讀　經(jīng)濟(jì)法視野中的弱勢(shì)群體——以消費(fèi)者等為對(duì)象的考察　經(jīng)濟(jì)法實(shí)質(zhì)正義及其實(shí)現(xiàn)機(jī)制論經(jīng)濟(jì)平等權(quán)　經(jīng)濟(jì)法訴訟程序與非訴程序的結(jié)構(gòu)分析　論社會(huì)整體利益的經(jīng)濟(jì)法調(diào)整　論抽簽程序在經(jīng)濟(jì)法中的運(yùn)用　經(jīng)濟(jì)法與公益訴訟的契合性分析　中美政府執(zhí)法與法院司法關(guān)系的比較　論《勞動(dòng)能力權(quán)法》的創(chuàng)制宏觀調(diào)控法　論宏觀調(diào)控政策的程序法保障　論宏觀調(diào)控行為的可訴性　加強(qiáng)和完善我國(guó)宏觀調(diào)控立法　政府采購(gòu)社會(huì)政策功能的正當(dāng)性及當(dāng)事人利益保護(hù)　利用政府采購(gòu)實(shí)施宏觀調(diào)控的障礙及法律對(duì)策　招標(biāo)投標(biāo)法的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)納入政府采購(gòu)法　高新技術(shù)產(chǎn)品政府采購(gòu)的法律適用分析　稅收調(diào)控法等于稅法嗎？——從稅法基本原則角度的考察　特別納稅調(diào)整規(guī)則法理基礎(chǔ)之探究　企業(yè)所得稅法統(tǒng)合的內(nèi)在局限　企業(yè)所得稅合并的法律分析　論公司破產(chǎn)清算程序中稅收債權(quán)的保護(hù)　能源稅中的幾個(gè)稅法問(wèn)題　弱勢(shì)群體財(cái)稅法保護(hù)的框架思考　論金融創(chuàng)新與金融監(jiān)管之間的博弈均衡　反洗錢和反恐怖主義融資的監(jiān)管立法評(píng)析　貨幣區(qū)域化的法理思考與裁判標(biāo)準(zhǔn)——寫在我國(guó)《物權(quán)法》通過(guò)之后　我國(guó)國(guó)庫(kù)管理立法的理念更新與制度設(shè)計(jì)　中國(guó)商業(yè)銀行的公司治理——銀行契約的特殊性及其治理架構(gòu)　論商業(yè)銀行強(qiáng)制型市場(chǎng)退出的法律完善　我國(guó)高等教育消費(fèi)信貸法律問(wèn)題探討　評(píng)證券交易結(jié)算資金第三方存管制度——兼論客戶、證券公司、存管銀行間的法律關(guān)系　外國(guó)企業(yè)來(lái)我國(guó)上市的必要性及其法律準(zhǔn)備　中國(guó)證券市場(chǎng)建設(shè)之若干法律路徑的效用分析　論我國(guó)股東代表訴訟中訴訟主體的確定　有爭(zhēng)議破產(chǎn)債權(quán)的確認(rèn)——兼論我國(guó)新《企業(yè)破產(chǎn)法》的完善　構(gòu)建我國(guó)征信體系的法律與經(jīng)濟(jì)思考　環(huán)境規(guī)制的法律政策研究——以經(jīng)濟(jì)學(xué)的分析方法市場(chǎng)規(guī)制法　論市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的經(jīng)濟(jì)法調(diào)整　試論市場(chǎng)規(guī)制法基本原則　反壟斷法的精神維度——基于農(nóng)民階層與經(jīng)濟(jì)法的雙重分析視角　略論反壟斷權(quán)的合理配置　反壟斷法豁免制度變化與趨勢(shì)分析……后記

章節(jié)摘錄

經(jīng)濟(jì)法總論權(quán)力經(jīng)濟(jì)向法治經(jīng)濟(jì)的變革——中國(guó)經(jīng)濟(jì)法制建設(shè)三十年回顧與前瞻二、改革開放三十年，中國(guó)經(jīng)濟(jì)法制不斷完備，法治精神不斷培育，法治經(jīng)濟(jì)已曙端倪（一）社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)法律體系初步建立1．市場(chǎng)主體立法基本完備，立法標(biāo)準(zhǔn)日益科學(xué)。在改革開放之初，為了適應(yīng)改革開放政策的需要，我國(guó)率先制定了《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》等外資立法、《全民所有制工業(yè)企業(yè)法》、《中華人民共和國(guó)私營(yíng)企業(yè)條例》，從而形成了以所有制為劃分標(biāo)準(zhǔn)且內(nèi)外資分別并行立法的企業(yè)立法模式。1992年市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的改革目標(biāo)確定后，我國(guó)改變了按照不同所有制企業(yè)類型分別立法的模式，改采國(guó)際統(tǒng)一的立法標(biāo)準(zhǔn)，確立以企業(yè)的組織結(jié)構(gòu)和責(zé)任形式作為劃分企業(yè)法律形態(tài)的基本標(biāo)準(zhǔn)，形成以《公司法》為龍頭，以《合伙企業(yè)法》和《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》為主干，以外資企業(yè)、商業(yè)銀行、國(guó)有企業(yè)、農(nóng)民專業(yè)合作社等特殊經(jīng)濟(jì)組織立法為補(bǔ)充的市場(chǎng)主體立法體系，并制定了統(tǒng)一適用于所有類型法人和經(jīng)濟(jì)組織的《中華人民共和國(guó)破產(chǎn)法》，完善了市場(chǎng)主體準(zhǔn)入、治理、運(yùn)行和退出的法律機(jī)制，為市場(chǎng)主體的法律主體地位的確立和市場(chǎng)化運(yùn)營(yíng)提供了法律支撐。2．市場(chǎng)行為立法愈加全面，市場(chǎng)秩序立法體系不斷健全。早在20世紀(jì)80年代，我國(guó)先后制定了《經(jīng)濟(jì)合同法》、《技術(shù)合同法》和《涉外經(jīng)濟(jì)合同法》三部合同法。為了適應(yīng)建立社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序的需要，1999年，審時(shí)度勢(shì)，對(duì)既存的三個(gè)合同法進(jìn)行合并，按照市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的要求制定了統(tǒng)一的合同法，為市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)提供了基本的交易準(zhǔn)則。與此同時(shí)，我國(guó)先后制定了《海商法》、《擔(dān)保法》、《期貨法》、《證券法》、《保險(xiǎn)法》、《信托法》等市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)基本交易法。而《物權(quán)法》的頒布和實(shí)施，為市場(chǎng)主體的財(cái)產(chǎn)利用、流轉(zhuǎn)和維護(hù)提供了更為基礎(chǔ)性的保障。此外，為確保良好的競(jìng)爭(zhēng)和市場(chǎng)秩序，我國(guó)還制定了《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》、《反壟斷法》、《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》、《產(chǎn)品質(zhì)量法》、《廣告法》、《拍賣法》、《招標(biāo)投標(biāo)法》、《煙草專賣法》和《藥品管理法》等旨在維護(hù)市場(chǎng)秩序的一系列市場(chǎng)規(guī)制立法，市場(chǎng)交易及監(jiān)管立法已經(jīng)比較完備。3．宏觀調(diào)控立法不斷加強(qiáng)，已形成規(guī)模。國(guó)家對(duì)經(jīng)濟(jì)的管理和協(xié)調(diào)不斷走上法制的軌道，在宏觀調(diào)控領(lǐng)域越來(lái)越重視法律手段的運(yùn)用，先后制定了《價(jià)格法》、《預(yù)算法》、《稅收征管法》、《中國(guó)人民銀行法》、《銀行業(yè)監(jiān)督法》、《審計(jì)法》，并調(diào)整統(tǒng)一了《企業(yè)所得稅法》，修改完善《個(gè)人所得法》，頒布了包括《農(nóng)業(yè)法》、《種子法》、《漁業(yè)法》、《電力法》、《民用航空法》等一系列旨在促進(jìn)產(chǎn)業(yè)發(fā)展、完善行業(yè)管理的經(jīng)濟(jì)立法，以及以促進(jìn)科學(xué)技術(shù)推廣、扶持科技創(chuàng)新為目的的《科學(xué)技術(shù)進(jìn)步法》、《中小企業(yè)促進(jìn)法》、《農(nóng)業(yè)技術(shù)推廣法》、《促進(jìn)科學(xué)技術(shù)成果轉(zhuǎn)化法》等法規(guī)群，宏觀調(diào)控立法日臻完善。

后記

按照近幾屆的慣例，我們編輯了中國(guó)法學(xué)會(huì)經(jīng)濟(jì)法學(xué)研究會(huì)2007年年會(huì)暨第十五屆全國(guó)經(jīng)濟(jì)法理論研討會(huì)論文選——《經(jīng)濟(jì)法學(xué)家》(2007)。參照《哈佛法律評(píng)論》的選稿方式，我們請(qǐng)一些同志從所有向本屆年會(huì)提交的論文中選取了部分論文，并請(qǐng)論文作者壓縮定稿。然后，由編選小組和出版社責(zé)任編輯對(duì)返回的論文進(jìn)行最后的校訂。論文的編排，以經(jīng)濟(jì)法學(xué)體系的一般順序?yàn)閾?jù)，即經(jīng)濟(jì)法總論一宏觀調(diào)控法一市場(chǎng)規(guī)制法。各領(lǐng)域內(nèi)部的排序也遵從該領(lǐng)域內(nèi)部體系的慣常順序。論文主題涉及學(xué)科內(nèi)兩個(gè)以上分支學(xué)科或領(lǐng)域的，以其所側(cè)重的分支學(xué)科或領(lǐng)域?yàn)閾?jù)。由于主題、篇幅和通訊聯(lián)系等方面的原因，還有不少優(yōu)秀論文沒有入選本論文集。同時(shí)，有的作者(單署和合署)提交幾篇淪文的，也因一位作者最多只入選一篇而割舍。參與本書論友編校工作的有焦海濤、周藝燕、龐曉琳、邱陽(yáng)等，謹(jǐn)向他們表示感謝!在論文的編輯、出版中，北京大學(xué)出版社法律圖書事業(yè)部鄒記東副主任給予了大力支持，謹(jǐn)表衷心感謝!

編輯推薦

《經(jīng)濟(jì)法學(xué)家2007》分為經(jīng)濟(jì)法學(xué)總論、宏觀調(diào)控法論、市場(chǎng)規(guī)制法論和經(jīng)濟(jì)法相關(guān)制度研究幾個(gè)部分，分別收入了相關(guān)的一些經(jīng)濟(jì)法學(xué)研究論文，適合法學(xué)研究者參考學(xué)習(xí)。

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