互聯(lián)網(wǎng)上的侵權(quán)問題研究

內(nèi)容概要

本書是關(guān)于互聯(lián)網(wǎng)上侵權(quán)問題的一組最新思考成果，作者對(duì)互聯(lián)網(wǎng)空間的人格權(quán)和知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)、互聯(lián)網(wǎng)空間侵權(quán)案件的管轄與法律適用、網(wǎng)站經(jīng)營者的中間責(zé)任以及部分網(wǎng)站的隱私保護(hù)實(shí)踐、威脅隱私安全的技術(shù)手段進(jìn)行了深入探討，并提出了相應(yīng)的對(duì)策。本書共分為十二章，第一章至第三章討論互聯(lián)網(wǎng)空間侵權(quán)責(zé)任的一般問題；第四章至第五章研究名譽(yù)權(quán)和商譽(yù)的法律保護(hù)以及互聯(lián)網(wǎng)上侵害名譽(yù)權(quán)和商譽(yù)的理論與實(shí)踐問題；第六章至第十章分析互聯(lián)網(wǎng)空間隱私權(quán)的法律保護(hù)與侵權(quán)責(zé)任問題；第十一章和第十二章分別研討互聯(lián)網(wǎng)上著作權(quán)侵害和域名司法保護(hù)的實(shí)踐問題。

作者簡介

張新寶，1962年3月生，湖北省公安縣人，1984年畢業(yè)于西南政法大學(xué)，獲法學(xué)學(xué)士學(xué)位；1986年畢業(yè)于中國人民大學(xué)法學(xué)院，獲法學(xué)碩士學(xué)位（民商法學(xué)）；1997年畢業(yè)于中國社會(huì)科學(xué)院研究生院，獲法學(xué)博士學(xué)位（民商法學(xué)）。1986年-1992年，在中國社會(huì)科學(xué)院法學(xué)研究所工作

書籍目錄

序言第一章 走向法治的互聯(lián)網(wǎng)空間 第一節(jié) 不斷廣泛、深刻地影響人類生存方式和生活方式的互聯(lián)網(wǎng) 第二節(jié) 互聯(lián)網(wǎng)空間的主要法律問題 第三節(jié) 互聯(lián)網(wǎng)空間的主要侵權(quán)法問題第二章 互聯(lián)網(wǎng)空間的中間責(zé)任及其限制 第一節(jié) ISP與中間服務(wù)商責(zé)任概述 第二節(jié) 中間服務(wù)商責(zé)任的具體類型探討 第三節(jié) 中間服務(wù)商承擔(dān)責(zé)任的法理依據(jù) 第四節(jié) 中間服務(wù)商責(zé)任的歸責(zé)原則與構(gòu)成要件 第五節(jié) 中間服務(wù)商責(zé)任的限制 第六節(jié) 中間服務(wù)商侵權(quán)責(zé)任的承擔(dān)第三章 互聯(lián)網(wǎng)上侵權(quán)案件的管轄與法律適用問題研究 第一節(jié) 侵權(quán)案件的管理理論與規(guī)則概述 第二節(jié) 互聯(lián)網(wǎng)上的侵權(quán)案件對(duì)傳統(tǒng)管轄和法律適用規(guī)則的挑戰(zhàn) 第三節(jié) 互聯(lián)網(wǎng)上侵權(quán)案件管轄權(quán)的立法和理論比較研究 第四節(jié) 我國的司法實(shí)踐及可能的對(duì)策探討第四章 名譽(yù)權(quán)與商譽(yù)法律保護(hù)的基本問題 第一節(jié) 名譽(yù)、名譽(yù)權(quán)與名譽(yù)權(quán)侵 第二節(jié) 商譽(yù)的法律保護(hù)與侵害商譽(yù)的民事責(zé)任第五章 互聯(lián)網(wǎng)上名譽(yù)權(quán)和商譽(yù)侵害：實(shí)例分析與理論探討 第一節(jié) 互聯(lián)網(wǎng)上名譽(yù)權(quán)的商譽(yù)侵害的若干實(shí)例分析 第二節(jié) 互聯(lián)網(wǎng)上名譽(yù)權(quán)和商譽(yù)侵害的若干理論問題探討第六章 隱私權(quán)法律保護(hù)的基本問題 第一節(jié) 隱私與隱私權(quán)的基本理論 第二節(jié) 隱私法的立法與司法審判保護(hù) 第三節(jié) 侵害隱私權(quán)的構(gòu)成要件與抗辯事由、民事責(zé)任第七章 個(gè)人數(shù)據(jù)資料隱私保護(hù)：比較法上的考察 第一節(jié) 個(gè)人數(shù)據(jù)資料隱私保護(hù)的比較法考察概述 第二節(jié) 經(jīng)濟(jì)合作與發(fā)展組織和歐盟對(duì)個(gè)人數(shù)據(jù)資料的保護(hù) 第三節(jié) 美國對(duì)個(gè)人數(shù)據(jù)隱私的保護(hù) 第四節(jié) 日本、我國香港特別行政區(qū)和臺(tái)灣地區(qū)的情況 第五節(jié) 若干結(jié)論與建議第八章 網(wǎng)站經(jīng)營者的隱私權(quán)保護(hù)義務(wù)與侵權(quán)責(zé)任第九章 網(wǎng)絡(luò)空間威脅隱私權(quán)的技術(shù)方面與法律對(duì)策第十章 電子郵件隱私權(quán)保護(hù)與侵權(quán)責(zé)任第十一章 互聯(lián)網(wǎng)上侵害著作權(quán)案件的審判探討第十二章 域名的司法保護(hù)與侵權(quán)責(zé)任研究         ——以北京市第二中級(jí)人民法院審理的域名糾紛案件為例后記

章節(jié)摘錄

　　互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展對(duì)人格權(quán)的保護(hù)提出了新的挑戰(zhàn)，利用網(wǎng)絡(luò)侵害個(gè)人的名譽(yù)權(quán)、隱私權(quán)、姓名權(quán)、肖像權(quán)等人格權(quán)問題日漸突出。如何在網(wǎng)絡(luò)時(shí)代更好地保護(hù)人格權(quán)等問題將是立法者面臨的嶄新課題?！　?一)名譽(yù)權(quán)　　互聯(lián)網(wǎng)的飛速發(fā)展，使得人們不再僅僅滿足于在網(wǎng)上搜集信息，人們開始在網(wǎng)上發(fā)布自己的思想觀點(diǎn)，甚至有人在網(wǎng)上散布攻擊他人的言論、極端的政治思想等，因此，網(wǎng)絡(luò)不再是一片凈土，如果不受法律的規(guī)制，網(wǎng)絡(luò)可能成為個(gè)別人侵犯他人權(quán)益的一種新工具。近年來我國已經(jīng)多次出現(xiàn)利用網(wǎng)絡(luò)侵害他人名譽(yù)權(quán)的案件，典型的有恒升筆記本電腦公司訴王洪案、張靜訴俞凌風(fēng)網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)案等?！　∥覀円詾?，網(wǎng)絡(luò)雖然是虛幻的空間，但是在網(wǎng)上和在現(xiàn)實(shí)生活中一樣，任何人不得侵犯他人的合法權(quán)益，否則就要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。利用網(wǎng)絡(luò)手段侵害他人名譽(yù)權(quán)只是一種新的法律現(xiàn)象，我國原有保護(hù)名譽(yù)權(quán)的法律、法規(guī)仍然是適用的。網(wǎng)絡(luò)環(huán)境也是我們法治國家空間的一部分，在這樣的空間中不能允許侵害他人名譽(yù)權(quán)的行為存在，法律要求侵害他人權(quán)利者承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任?；ヂ?lián)網(wǎng)的發(fā)展不僅給我們帶來物質(zhì)文明，也包括精神文明，網(wǎng)絡(luò)的健康持續(xù)發(fā)展離不開法律的約束?！　?二)互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展與隱私權(quán)保護(hù)　　隱私就是私人生活秘密，它是指私人生活安寧不受他人非法干擾，私人信息保密不受非法收集、刺探和公開等。有關(guān)隱私權(quán)的具體內(nèi)容，學(xué)界概括不一，具體到網(wǎng)絡(luò)上的隱私權(quán)，有學(xué)者認(rèn)為主要包括：隱私不被窺視的權(quán)利、不被侵入的權(quán)利(主要體現(xiàn)在用戶的個(gè)人信箱、網(wǎng)上賬戶、信用記錄的安全保密上)、不被干擾的權(quán)利(主要體現(xiàn)在用戶使用信箱、交流信息以及從事交易活動(dòng)的安全保密上)、不被非法收集利用的權(quán)利(主要體現(xiàn)在用戶的個(gè)人特征、個(gè)人資料等不得在非經(jīng)許可的狀態(tài)下被利用上)。另外有學(xué)者認(rèn)為，網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)是指公民在網(wǎng)上享有私人生活安寧和私人信息依法受到保護(hù)，不被他人非法侵犯、知悉、搜集、復(fù)制、利用和公開的一種人格權(quán)；也指禁止在網(wǎng)上泄露某些　　個(gè)人相關(guān)的敏感信息，包括事實(shí)、圖像以及誹謗的意見等?！　』ヂ?lián)網(wǎng)上侵犯個(gè)人隱私權(quán)的形式和方法主要有：通過網(wǎng)絡(luò)公布他人的隱私、監(jiān)視他人的電子郵件獲知他人的隱私、濫用網(wǎng)民的個(gè)人資料、向網(wǎng)民發(fā)送垃圾郵件、利用網(wǎng)絡(luò)技術(shù)獲知他人的隱私并利用等。有學(xué)者　　認(rèn)為，網(wǎng)上侵害個(gè)人隱私權(quán)的形式主要有：Cookie文件的濫用、監(jiān)視軟件的濫用、濫用識(shí)別軟件、黑客送你“特洛伊木馬”、“食肉者”的威脅、第三方泄露或共享等。網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)行為形式的多樣性以及技術(shù)專業(yè)性使得對(duì)網(wǎng)上侵犯隱私權(quán)行為的規(guī)制變得較為困難，這也要求我們建立、健全網(wǎng)上個(gè)人資料保護(hù)制度。這其實(shí)仍然涉及一個(gè)基本矛盾，即互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)業(yè)利益和個(gè)人隱私權(quán)利的平衡問題，不同的國家有不同的政策傾向。一種是偏重采用行業(yè)自律的方法，如美國；另一種是偏重采用法律規(guī)制方法，如歐盟。我們國家目前沒有專門保護(hù)網(wǎng)絡(luò)個(gè)人資料的法律，　　關(guān)于網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營者的責(zé)任以及個(gè)人的責(zé)任問題也沒有明確的規(guī)定，這使得在出現(xiàn)類似的案例時(shí)法院顯得束手無策，這極不利于保護(hù)網(wǎng)民的隱私權(quán)，也不利于規(guī)范互聯(lián)網(wǎng)上的行為?！　∥覈壳耙?yàn)閷?duì)隱私權(quán)的概念、隱私權(quán)的完整內(nèi)容并未形成一致意見，相關(guān)的學(xué)術(shù)研究和立法更是滯后。在這種現(xiàn)實(shí)情況下，我們認(rèn)為，一方面要在民法典中明確隱私權(quán)的地位及概念，確立完整的隱私權(quán)體系；另一方面要通過相關(guān)的立法建立完整的個(gè)人信息保護(hù)制度，規(guī)定相　　關(guān)侵權(quán)人的民事責(zé)任，如強(qiáng)制性地要求網(wǎng)站提供隱私保護(hù)通告；規(guī)定網(wǎng)民有權(quán)選擇他們的個(gè)人信息如何被使用；互聯(lián)網(wǎng)上的個(gè)人信息有條件的使用收集，并不得侵害他人的隱私權(quán)；網(wǎng)站應(yīng)該有足夠的技術(shù)保證網(wǎng)民的個(gè)人信息的安全等?？傊?，關(guān)于網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的保護(hù)問題需要更多的探討和關(guān)注?！　∑鋵?shí)，互聯(lián)網(wǎng)的出現(xiàn)對(duì)公民人格權(quán)的保護(hù)問題不僅僅體現(xiàn)在侵害名譽(yù)權(quán)和隱私權(quán)方面，利用網(wǎng)絡(luò)侵害姓名權(quán)(如未經(jīng)他人許可以他人的名義在互聯(lián)網(wǎng)上從事民事法律行為，典型的有要約、承諾，或者利用他人的姓名從事違法行為等)、名稱權(quán)(如利用網(wǎng)絡(luò)手段發(fā)布侵害企業(yè)名稱權(quán)的信息或者在網(wǎng)上公開以其他企業(yè)自居開展民商事法律行為)、肖像權(quán)(主要是未經(jīng)權(quán)利人許可將權(quán)利人的照片傳上網(wǎng)的行為，或者是將權(quán)利人的照片在網(wǎng)上做廣告宣傳等)的情況也時(shí)有出現(xiàn)，這就使得通過相關(guān)立法規(guī)制互聯(lián)網(wǎng)上侵犯人格權(quán)的問題變得更為重要和緊迫。在社會(huì)發(fā)展日新月異的信息時(shí)代，如何建立相應(yīng)的法制文明，不僅僅是立法者的任務(wù)，每一個(gè)網(wǎng)絡(luò)使用者都應(yīng)該摒棄昔日的陋習(xí)，在網(wǎng)絡(luò)上做一個(gè)有道德、守法紀(jì)的現(xiàn)代文明人，這將是信息時(shí)代“網(wǎng)絡(luò)文明”建設(shè)所不可或缺的。　　1．域名糾紛案件管轄問題概述　　侵權(quán)案件地域管轄的傳統(tǒng)理論在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中遇到了新的挑戰(zhàn)，就域名管轄糾紛案件而言，主要是地域管轄問題。雖然“被告住所地”這一連接點(diǎn)絲毫不受計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)特點(diǎn)的影響，對(duì)它的確定與非計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)環(huán)境是一致的。因?yàn)楸桓孀∷厥俏锢砜臻g的概念，它不會(huì)因?yàn)楸桓嬖凇　【W(wǎng)絡(luò)空間的行為而有所改變。而侵權(quán)行為地卻呈現(xiàn)出與在非計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下不同的特性，進(jìn)而影響到地域管轄的原則?！　?001年6月通過的最高人民法院《關(guān)于審理涉及計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)域名民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》，對(duì)域名糾紛案件的管轄問題作出了規(guī)定，第2條規(guī)定：“涉及域名的侵權(quán)糾紛案件，由侵權(quán)行為地或者被告住所地的中級(jí)人民法院管轄。對(duì)難以確定侵權(quán)行為地和被告住所地的，原告發(fā)現(xiàn)該域名的計(jì)算機(jī)終端等設(shè)備所在地可以視為侵權(quán)行為地?！庇纱宋覀兛梢钥闯?，對(duì)侵權(quán)行為地的確定問題仍然是該類案件的重點(diǎn)?！　?．“侵權(quán)行為地”在網(wǎng)絡(luò)域名侵權(quán)案件中的確定　　(1)侵權(quán)行為實(shí)施地　　侵權(quán)行為實(shí)施地是指實(shí)施侵權(quán)行為的地點(diǎn)，又稱侵權(quán)行為發(fā)生地。由于計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)具有信息傳播“階段性”的特點(diǎn)，其侵權(quán)行為實(shí)施地呈現(xiàn)出分離化的特征?！　≡谟蛎謾?quán)糾紛案件中，侵權(quán)人最初實(shí)施申請(qǐng)注冊(cè)行為一般都是在計(jì)算機(jī)終端上完成的，只有在極少數(shù)情況下是直接在網(wǎng)絡(luò)服務(wù)器上完成的，但此后的傳輸行為則都是在網(wǎng)絡(luò)服務(wù)器上完成的。在這種情況下，侵權(quán)行為的實(shí)施表現(xiàn)為兩個(gè)階段——申請(qǐng)注冊(cè)和傳輸，故侵權(quán)行為實(shí)施地也表現(xiàn)為兩個(gè)——申請(qǐng)注冊(cè)的計(jì)算機(jī)終端所在地和傳輸?shù)木W(wǎng)絡(luò)服務(wù)器所在地。如果這兩個(gè)地點(diǎn)恰好是一致的，管轄問題當(dāng)然很好確定；但當(dāng)二者分離時(shí)，應(yīng)如何確定管轄呢?　　有學(xué)者認(rèn)為，侵權(quán)行為實(shí)施地的確定應(yīng)當(dāng)以侵權(quán)人為中心，以實(shí)施復(fù)制、傳輸?shù)惹謾?quán)行為的設(shè)備為線索，認(rèn)定其所實(shí)施侵權(quán)行為的地點(diǎn)。筆者同意這種觀點(diǎn)，認(rèn)為此時(shí)應(yīng)當(dāng)確立一項(xiàng)有順序的管轄標(biāo)準(zhǔn)——以申請(qǐng)注冊(cè)的計(jì)算機(jī)終端所在地為第一順序，以傳輸?shù)木W(wǎng)絡(luò)服務(wù)器所在地為第二順序；當(dāng)能夠確定第一順序的地點(diǎn)時(shí)，排斥第二順序的地點(diǎn)作為管轄依據(jù)；當(dāng)?shù)谝豁樞虻牡攸c(diǎn)難以確定時(shí)，以第二順序的地點(diǎn)作為管轄依據(jù)?！　?2)侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地　　侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地是指造成損害后果的地點(diǎn)。由于計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)具有廣泛聯(lián)結(jié)、任意聯(lián)結(jié)的特點(diǎn)，其侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地呈現(xiàn)出擴(kuò)散化的特征。在域名侵權(quán)管轄糾紛案件中，從理論上說，該后果可以到達(dá)計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)所覆蓋的全部范圍——全世界，并可以傳播給全體網(wǎng)絡(luò)用戶。如果將該后果所能到達(dá)的地點(diǎn)都作為侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地，則全世界的法院就都有管轄權(quán)了，這一推論顯然與設(shè)立管轄制度的初衷相違背，因而是不能成立的。　　那么，能否對(duì)涉及計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)域名侵權(quán)管轄糾紛案件中“侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地”這一連接點(diǎn)作出特別的限制，從而使其適應(yīng)計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)的特點(diǎn)?　　關(guān)于這一點(diǎn)，最高人民法院《關(guān)于全國部分法院知識(shí)產(chǎn)權(quán)審判工作座談會(huì)紀(jì)要》(1998年7月20日)中稱：“與會(huì)同志普遍認(rèn)為，在知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)糾紛案件中，侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地，應(yīng)當(dāng)理解為是侵權(quán)行為直接產(chǎn)生的結(jié)果發(fā)生地，不能以原告受到損害就認(rèn)為原告所在地就是侵權(quán)結(jié)果　　發(fā)生地。”筆者同意這一觀點(diǎn)，認(rèn)為這是從侵權(quán)行為導(dǎo)致侵權(quán)結(jié)果的方向?qū)η謾?quán)結(jié)果發(fā)生地作出的限制，但該意見中的“直接”應(yīng)如何界定范圍尚不明確；同時(shí)，筆者試圖從管轄地反推連接點(diǎn)的方向?qū)η謾?quán)結(jié)果發(fā)生地提出限制?！　」P者認(rèn)為，在地域管轄中，如果根據(jù)某連接點(diǎn)得出的管轄地是全部法域(一般為一國的范圍)，甚至超過全部法域(如全世界)，則該連接點(diǎn)應(yīng)歸屬無效，此時(shí)應(yīng)尋找另外的連接點(diǎn)作為管轄的依據(jù)，否則，就會(huì)出現(xiàn)依據(jù)管轄制度得出的結(jié)果否定了管轄制度基礎(chǔ)的情況。筆者并不抽象地否定侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地作為涉及計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)域名侵權(quán)糾紛案件管轄的連接點(diǎn)的可能性，而是持謹(jǐn)慎、具體分析的態(tài)度?！　≡谝话闱闆r下，只有當(dāng)某個(gè)侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地具有管轄意義上的確定的特殊指向性，即具有“收斂性”時(shí)，它才可以作為管轄的連接點(diǎn)；如果它可以從理論上任意地指向全部法域(這一點(diǎn)并不要求在實(shí)踐中確定，即并不要求管轄異議人舉證證明全部法域的網(wǎng)民確實(shí)接觸到了被訴　　浸權(quán)信息，只需其證明全部法域的網(wǎng)民確實(shí)具有接觸被訴侵權(quán)信息的可能性即可)，即具有“發(fā)散性”，則不可以作為管轄的連接點(diǎn)。在特殊情況下，如果難以找到“收斂”的連接點(diǎn)，此時(shí)才可以將“發(fā)散”的連接點(diǎn)作為補(bǔ)充確定管轄?！　∫簿褪钦f，涉及計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)域名侵權(quán)案件地域管轄的連接點(diǎn)應(yīng)當(dāng)具有“層次性”或“順序性”，應(yīng)以“收斂”的連接點(diǎn)作為第一順序，將“發(fā)散”的連接點(diǎn)作為第二順序；在可以適用第一順序時(shí)，排除第二順序的適用。　　如果我們將最高人民法院紀(jì)要中確定的標(biāo)準(zhǔn)稱為“判斷侵權(quán)行為結(jié)果地的積極條件”，那么也可以將此標(biāo)準(zhǔn)稱為“判斷侵權(quán)行為結(jié)果地的消極條件”了，侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地應(yīng)同時(shí)滿足這兩個(gè)條件。以下我們將這兩個(gè)條件相結(jié)合，以此為依據(jù)分析學(xué)者提出的種種主張，并試圖提出一些更為具體的標(biāo)準(zhǔn)。　　第一，域名注冊(cè)地管轄。有的司法實(shí)踐部門和律師對(duì)域名搶注糾紛案件主張以域名注冊(cè)地管轄為標(biāo)準(zhǔn)。由于在我國“．cn”項(xiàng)下一級(jí)域名注冊(cè)由中國互聯(lián)網(wǎng)信息中心(CNNIC)獨(dú)家負(fù)責(zé)，該標(biāo)準(zhǔn)的結(jié)果只能由叫NIC所在地的特定法院管轄。實(shí)際上，該標(biāo)準(zhǔn)并不是“侵權(quán)行為直接產(chǎn)生的結(jié)果發(fā)生地”，即不符合上述“積極條件”，不應(yīng)作為管轄依據(jù)。　　實(shí)際上，這種管轄依據(jù)如果能夠成立，也是類似于“集成電路布圖設(shè)計(jì)”、“植物新品種”的情況，即由最高人民法院在司法解釋中作出明確的規(guī)定。但就本文的問題而言，最高人民法院并不同意該標(biāo)準(zhǔn)。　　第二，固定標(biāo)準(zhǔn)或滑動(dòng)標(biāo)準(zhǔn)。在計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)發(fā)展最早、最充分的美國，有的法院提出了不與案件情況結(jié)合的“固定標(biāo)準(zhǔn)”：(1)被告在網(wǎng)上建立網(wǎng)站，有意創(chuàng)造一個(gè)全國性市場(chǎng)，進(jìn)行招攬和銷售，侵犯本州主體的知識(shí)產(chǎn)權(quán)的，應(yīng)由本州法院管轄；(2)當(dāng)被告的網(wǎng)站內(nèi)容侵犯本州原告的商標(biāo)權(quán)，且該網(wǎng)站為本州居民清晰可見時(shí)，本州法院有管轄權(quán)；(3)維持一個(gè)網(wǎng)站足以構(gòu)成與本州最小限度接觸；(4)在網(wǎng)上刊登廣告和提供一個(gè)消費(fèi)者免費(fèi)電話號(hào)碼，足以證明被告有意識(shí)享受在本州經(jīng)營的權(quán)利，其廣告侵犯本州主體知識(shí)產(chǎn)權(quán)的，本州法院有管轄權(quán)；(5)被告在網(wǎng)上做廣告，明知本州居民會(huì)看到其廣告，且進(jìn)一步與本州居民進(jìn)行交易，達(dá)成合同，本州法院有管轄權(quán)；　(6)被告在網(wǎng)上主動(dòng)招攬客戶，要求得到客戶的電子郵件地址，并且為各個(gè)客戶建立個(gè)人信箱，使被告可能根據(jù)客戶興趣、需要向他們發(fā)出電子廣告，對(duì)這種“積極招攬”行為侵犯本州原告知識(shí)產(chǎn)權(quán)的，本州法院有管轄權(quán)?！　×硗庖恍┓ㄔ簞t認(rèn)為上述標(biāo)準(zhǔn)動(dòng)搖了侵權(quán)行為地的概念，將侵權(quán)行為地解釋成任何可以看到網(wǎng)上侵權(quán)行為的地方，使真正的侵權(quán)行為地法院喪失了對(duì)案件應(yīng)有的管轄權(quán)。這些法院認(rèn)為，對(duì)州外被告的網(wǎng)上知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)行為，應(yīng)參照被告是否實(shí)際經(jīng)營，包括網(wǎng)上經(jīng)營和網(wǎng)下經(jīng)營的具體情況，決定本州法院有無管轄權(quán)，提出了與案件情況結(jié)合的“滑動(dòng)標(biāo)準(zhǔn)”：(1)州外居民在網(wǎng)上侵犯本州主體知識(shí)產(chǎn)權(quán)的，如果該州外居民故意、反復(fù)通過網(wǎng)絡(luò)發(fā)送文件與本州居民接觸，本州法院可以行使管轄權(quán)；(2)如果州外居民在外州的網(wǎng)站是消極網(wǎng)站，即只提供信息而不進(jìn)行商務(wù)活動(dòng)，其有關(guān)表達(dá)侵犯了本州主體的知識(shí)產(chǎn)權(quán)的，本州法院不應(yīng)行使管轄權(quán)；(3)處于前兩類案件中間的案件，是否行使管轄權(quán)，應(yīng)當(dāng)合理認(rèn)定被告網(wǎng)站的經(jīng)營性質(zhì)、經(jīng)營行為的程度，依具體情況而定。比較多的法院采用此標(biāo)準(zhǔn)?！　」P者認(rèn)為，相對(duì)于“滑動(dòng)標(biāo)準(zhǔn)”，“固定標(biāo)準(zhǔn)”明顯地具有“地方保護(hù)”的色彩，如果適用于我國，必將造成更多的管轄權(quán)沖突。與“固定標(biāo)準(zhǔn)”相比，“滑動(dòng)標(biāo)準(zhǔn)”更加合理，但卻過于籠統(tǒng)，主觀性太強(qiáng)。　　第三，交互程度標(biāo)準(zhǔn)。有人將網(wǎng)站所顯示出的交互程度分為以下六級(jí)：(1)網(wǎng)上僅為單純的廣告，只有簡單與靜態(tài)的網(wǎng)頁，不涉及“交互”的電子商務(wù)，其用戶對(duì)網(wǎng)頁的內(nèi)容只是瀏覽；(2)支持用戶的瀏覽器，用戶可以瀏覽網(wǎng)頁內(nèi)容，并能使用戶根據(jù)其需要下載所選擇的內(nèi)容，多數(shù)網(wǎng)站都屬于此種類型接觸；(3)網(wǎng)站要求用戶提供基本資料或回答問題，并能根據(jù)用戶的要求提供資料，此種網(wǎng)站的互動(dòng)性已經(jīng)比較高了；(4)通過此類網(wǎng)站可以購買或者交付所需要的資料，其范圍包括多數(shù)收費(fèi)網(wǎng)站，用戶需要向網(wǎng)站提供信用證號(hào)碼或付費(fèi)后取得密碼才能　　進(jìn)入該網(wǎng)址；(5)此類網(wǎng)站進(jìn)行網(wǎng)上計(jì)算機(jī)程序的銷售，購買者付費(fèi)通過密碼進(jìn)入該網(wǎng)站，購得所需要的計(jì)算機(jī)程序；(6)通過此類網(wǎng)站，用戶可以直接進(jìn)行網(wǎng)上金融等交易，如下單購買證券或其他金融商品，通過網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行轉(zhuǎn)賬?！　★@然，這種標(biāo)準(zhǔn)比“滑動(dòng)標(biāo)準(zhǔn)”更加具體、明確。筆者認(rèn)為，在上述交互程度中的后三種情況下，可以認(rèn)定原告所在地的法院享有管轄權(quán)；而在交互程度中的前三種情況下，原告所在地的法院不享有管轄權(quán)?！　　?/pre>



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　　序言　　20世紀(jì)中后期發(fā)展起來的互聯(lián)網(wǎng)正在廣泛和深刻影響人類的生存和生活方式。這樣一個(gè)沒有集中管理、沒有國界的“虛擬”空間給人們提供了前所未有的言論和表達(dá)自由的場(chǎng)所，也為人們的信息交流、通訊甚至市場(chǎng)交易提供了前所未有的方便與快捷。互聯(lián)網(wǎng)對(duì)傳統(tǒng)大眾傳播?！　∈?、對(duì)教學(xué)和科研方法、甚至對(duì)年輕人的思維方式的形成都產(chǎn)生了并將繼續(xù)產(chǎn)生巨大的影響?！　【褪澜绶秶裕覀兪鞘袌?chǎng)經(jīng)濟(jì)的后來者，也是法治、依法治國的后來者。但是就互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展與普及而言，我們已經(jīng)不是后來者，更不是弱小者，而是位居第二的泱泱互聯(lián)網(wǎng)大國。發(fā)展趨勢(shì)還表明，以我們的人口之眾多、經(jīng)濟(jì)發(fā)展之快速，在不久的將來成為排名第一的互聯(lián)網(wǎng)大國也是順理成章的事情。如何在一個(gè)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)剛剛起步、法治發(fā)展初期的國度里，對(duì)高速發(fā)展的互聯(lián)網(wǎng)空間進(jìn)行有效的法律調(diào)整，這既是對(duì)立法者、法學(xué)家和法律實(shí)務(wù)者的挑戰(zhàn)，也是時(shí)代賦予他們建功立業(yè)的機(jī)遇。　　互聯(lián)網(wǎng)空間既是現(xiàn)實(shí)物理空間的延伸，又相對(duì)獨(dú)立于現(xiàn)實(shí)物理空間。現(xiàn)實(shí)物理空間的法律多數(shù)可以適用于互聯(lián)網(wǎng)空間的人際關(guān)系和糾紛之解決，而互聯(lián)網(wǎng)空間的一些特殊問題則需要新的法律規(guī)范進(jìn)行調(diào)整。研究互聯(lián)網(wǎng)空間的法治，首先，要求對(duì)在現(xiàn)實(shí)物理空間已有的法律資源　　進(jìn)行系統(tǒng)的梳理，確定哪些可以用于互聯(lián)網(wǎng)空間。其次，需要對(duì)互聯(lián)網(wǎng)空間的新問題進(jìn)行研究，找到它們的特殊性，然后對(duì)癥下藥，開出互聯(lián)網(wǎng)上法律理論和規(guī)范的良方?！　』ヂ?lián)網(wǎng)上的法治，涉及國家法律體系的各個(gè)方面，包括憲法方面的課題（如互聯(lián)網(wǎng)空間的言論表達(dá)自由）、程序法和沖突法問題（如互聯(lián)網(wǎng)上侵權(quán)案件的管轄與法律適用）、行政法問題（如互聯(lián)網(wǎng)安全）、刑法問題（如互聯(lián)網(wǎng)上的犯罪）、民法問題（如電子商務(wù)、互聯(lián)網(wǎng)上的侵權(quán)責(zé)任、人格權(quán)保護(hù)、著作權(quán)等知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)、域名保護(hù)）。一個(gè)項(xiàng)目或一部書不可能包打天下，解決互聯(lián)網(wǎng)上所有的法律問題；相反，我們認(rèn)為對(duì)具體問題的深入研究更有希望達(dá)到成功的彼岸?；谶@樣的考慮，我們將研究聚焦于互聯(lián)網(wǎng)上的侵權(quán)問題，包括作為中間服務(wù)商的ISP的中間責(zé)任、互聯(lián)網(wǎng)上侵權(quán)案件的管轄與法律適用、名譽(yù)（商譽(yù)）權(quán)的法律保護(hù)與互聯(lián)網(wǎng)上名譽(yù)（商譽(yù)）權(quán)侵害的實(shí)務(wù)和特殊理論問題、隱私權(quán)的法律保護(hù)與互聯(lián)網(wǎng)上侵害隱私權(quán)的特殊問題及個(gè)人數(shù)據(jù)資料合理利用與隱私權(quán)保護(hù)的關(guān)系、電子郵件的隱私權(quán)保護(hù)與侵權(quán)責(zé)任、互聯(lián)網(wǎng)上的著作權(quán)侵權(quán)實(shí)務(wù)問題、互聯(lián)網(wǎng)上的域名保護(hù)與侵權(quán)責(zé)任實(shí)務(wù)問題。對(duì)于這些問題的研究，不可能脫離侵權(quán)行為法、人格權(quán)法和知識(shí)產(chǎn)權(quán)法的基本理論，但是更值得深入思考的是名譽(yù)、隱私等人格權(quán)在互聯(lián)網(wǎng)空間的保護(hù)之特殊性以及侵權(quán)的特殊構(gòu)成要件與責(zé)任之特殊規(guī)則。而對(duì)互聯(lián)網(wǎng)上著作權(quán)、域名的保護(hù)之研究，則更應(yīng)當(dāng)注重司法層面的問題，總結(jié)審判工作的經(jīng)驗(yàn)。　　我們無須羞于承認(rèn)自己是互聯(lián)網(wǎng)法治研究和實(shí)踐的后來者。后來者具有后發(fā)優(yōu)勢(shì)，我們可以借鑒別人的成功經(jīng)驗(yàn)和失敗教訓(xùn)，以他山之石攻玉。因此，在研究互聯(lián)網(wǎng)的法律問題，尤其是互聯(lián)網(wǎng)上的人格權(quán)保護(hù)與侵權(quán)責(zé)任問題時(shí)，我們十分重視國際組織（如經(jīng)濟(jì)合作與發(fā)展組織、歐盟）的經(jīng)驗(yàn)，注重發(fā)達(dá)國家（如歐盟成員國、美國和日本）和地區(qū)（如我國臺(tái)灣地區(qū)和香港特別行政區(qū)）的立法和司法實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)。無論是歐盟的“政府主導(dǎo)”，還是美國的“企業(yè)自律”，甚至我國臺(tái)灣地區(qū)在個(gè)人數(shù)據(jù)資料保護(hù)法律中引入侵權(quán)責(zé)任的做法，在本書中都盡可能全面介　　紹，并分析優(yōu)劣以備參考?！　　?/pre>


編輯推薦
　　20世紀(jì)中后期發(fā)展起來的互聯(lián)網(wǎng)正在廣泛和深刻影響人類的生存和生活方式。這樣一個(gè)沒有集中管理、沒有國界的“虛擬”空間給人們提供了前所未有的言論和表達(dá)自由的場(chǎng)所，也為人們的信息交流、通訊甚至市場(chǎng)交易提供了前所未有的方便與快捷。互聯(lián)網(wǎng)對(duì)傳統(tǒng)大眾傳播模式、對(duì)教學(xué)和科研方法、甚至對(duì)年輕人的思維方式的形成都產(chǎn)生了并將繼續(xù)產(chǎn)生巨大的影響。





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