有限責(zé)任公司法論

前言

　　序事難，難在必須。序以建言，首引情本。受邀為學(xué)者型律師賀曉輝先生新作作序，拜讀其書(shū)，感慨萬(wàn)千，欣喜有加。眾所皆知：市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的歷史表明，一個(gè)國(guó)家經(jīng)濟(jì)的國(guó)際競(jìng)爭(zhēng)力在很大程度上取決于其公司的經(jīng)濟(jì)競(jìng)爭(zhēng)力。培育和擁有一批具有國(guó)際經(jīng)濟(jì)競(jìng)爭(zhēng)力的公司，不僅是一個(gè)國(guó)家經(jīng)濟(jì)發(fā)展、科技進(jìn)步的物質(zhì)基礎(chǔ)，同時(shí)也是增強(qiáng)包括經(jīng)濟(jì)實(shí)力在內(nèi)的綜合國(guó)力的必要條件。市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)是法制經(jīng)濟(jì)。公司的發(fā)展必須以公司法治的完善為前提。放眼世界，無(wú)論是大陸法系國(guó)家，還是英美法系國(guó)家，凡屬市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)大國(guó)，均以擁有完善的公司法治為前提?！　∥覈?guó)作為發(fā)展中的社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)國(guó)家，市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)法治建設(shè)目前還難以滿足市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的實(shí)踐需要，有待進(jìn)一步完善。近年來(lái)，鑒于公司企業(yè)在社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)建設(shè)中的基礎(chǔ)性地位，學(xué)術(shù)界非常重視對(duì)公司法基礎(chǔ)理論問(wèn)題的研究，取得諸多令人矚目的理論研究成果。這些理論研究成果，不僅對(duì)于公司法的立法完善，而且對(duì)于公司法適用，均具有極為重要的指導(dǎo)作用?！　“凑諏W(xué)界通說(shuō)，有限責(zé)任公司最早產(chǎn)生于德國(guó)。作為一種適用于中小企業(yè)的企業(yè)組織形態(tài)，有限責(zé)任公司并不是企業(yè)組織形態(tài)自發(fā)演進(jìn)的結(jié)果，而是德國(guó)學(xué)者為滿足中小企業(yè)發(fā)展需要而創(chuàng)造出來(lái)的，是“德國(guó)法學(xué)之最天才的創(chuàng)造物”。與股份有限公司相比，有限責(zé)任公司具有人資兼合的性質(zhì)。

內(nèi)容概要

本書(shū)以有限責(zé)任公司為論述對(duì)象，圍繞有限責(zé)任公司的基本問(wèn)題，按照有限責(zé)任公司的設(shè)立、運(yùn)營(yíng)、解散的邏輯順序，結(jié)合現(xiàn)行《公司法》的規(guī)定以及自己多年從事公司法律實(shí)務(wù)的經(jīng)驗(yàn)，對(duì)有限責(zé)任公司法的基本原理進(jìn)行了較深入的理論闡述。

作者簡(jiǎn)介

賀曉輝，男，國(guó)家高級(jí)律師，生于1964年7月，籍貫湖南，曾在號(hào)稱“中國(guó)法學(xué)黃埔”的西南政法大學(xué)執(zhí)教十個(gè)春秋，后回湘從事專職律師工作，成功創(chuàng)辦了湖南一星律師事務(wù)所，總部在湖南省長(zhǎng)沙市，在株洲市、岳陽(yáng)市、深圳市均設(shè)有分所，律師和工作人員近百名。該所先后被評(píng)為“湖南優(yōu)秀律師事務(wù)所”、“創(chuàng)建湖南信用單位先進(jìn)集體”、“首批誠(chéng)信律師事務(wù)所”、“文明示范窗口單位”。賀曉輝先后被評(píng)為“全國(guó)優(yōu)秀律師”、“湖南省十佳律師”、“湖南省執(zhí)法系統(tǒng)優(yōu)秀青年衛(wèi)士”、“湖南省十大杰出青年(提名獎(jiǎng))”、“株洲市十大杰出青年”、“第十屆中國(guó)時(shí)代十大杰出人物”等，同時(shí)擔(dān)任湖南大學(xué)和湖南工業(yè)大學(xué)客座教授、湖南省律師協(xié)會(huì)副會(huì)長(zhǎng)、中華全國(guó)律協(xié)行政專業(yè)委員會(huì)委員、湖南省高級(jí)知識(shí)分子聯(lián)誼會(huì)常務(wù)理事、長(zhǎng)沙市芙蓉區(qū)政協(xié)常委、新社會(huì)階層聯(lián)誼會(huì)副會(huì)長(zhǎng)等。從事專職律師期間，在成功代理了一系列有影響的案件和擔(dān)任法律顧問(wèn)工作之余，先后著有《對(duì)我國(guó)民事主體理論的幾點(diǎn)反思》、《論物權(quán)法定原則》、《第52條第5項(xiàng)規(guī)定之理解與適用》等文，合著《證據(jù)學(xué)》等書(shū)。

書(shū)籍目錄

序一序二第一章 公司概述  第一節(jié) 企業(yè)法律形態(tài)概述  第二節(jié) 公司的法律特征  第三節(jié) 公司的法人格及否認(rèn)  第四節(jié) 公司的能力  第五節(jié) 公司的社會(huì)責(zé)任  第六節(jié) 有限責(zé)任公司概述第二章 有限責(zé)任公司的設(shè)立  第一節(jié) 有限責(zé)任公司設(shè)立概述  第二節(jié) 有限責(zé)任公司的設(shè)立人  第三節(jié) 有限責(zé)任公司章程  第四節(jié) 有限責(zé)任公司的股東出資  第五節(jié) 有限責(zé)任公司的名稱和住所  第六節(jié) 有限責(zé)任公司的設(shè)立登記  第七節(jié) 設(shè)立中的公司  第八節(jié) 有限責(zé)任公司設(shè)立無(wú)效第三章 有限責(zé)任公司的股東  第一節(jié) 有限責(zé)任公司股東概述  第二節(jié) 有限責(zé)任公司股東資格的認(rèn)定  第三節(jié) 有限責(zé)任公司的股東權(quán)利第四章 有限責(zé)任公司股東權(quán)利的行使和保護(hù)  第一節(jié) 有限責(zé)任公司股東權(quán)利行使和保護(hù)概述  第二節(jié) 股東權(quán)利的處分(轉(zhuǎn)讓)  第三節(jié) 股東權(quán)利的司法救濟(jì)——派生訴訟第五章 有限責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu)  第一節(jié) 有限責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu)概述  第二節(jié) 有限責(zé)任公司股東會(huì)  第三節(jié) 有限責(zé)任公司董事會(huì)、董事  第四節(jié) 有限責(zé)任公司監(jiān)事會(huì)、監(jiān)事  第五節(jié) 有限責(zé)任公司經(jīng)理和代表人  第六節(jié) 董事、監(jiān)事及經(jīng)理的義務(wù)  第七節(jié) 董事、監(jiān)事及經(jīng)理的民事責(zé)任  第八節(jié) 公司決議瑕疵及訴訟  第九節(jié) 公司僵局糾紛訴訟第六章 有限責(zé)任公司的資本財(cái)務(wù)  第一節(jié) 有限責(zé)任公司資本制度  第二節(jié) 有限責(zé)任公司債券  第三節(jié) 有限責(zé)任公司的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)第七章 有限責(zé)任公司的變更和解散  第一節(jié) 有限責(zé)任公司的合并  第二節(jié) 有限責(zé)任公司的分立  第三節(jié) 有限責(zé)任公司的解散  第四節(jié) 有限責(zé)任公司的清算第八章 有限責(zé)任公司的特殊形態(tài)  第一節(jié) 一人有限責(zé)任公司  第二節(jié) 外商投資有限責(zé)任公司  第三節(jié) 外國(guó)公司的分支機(jī)構(gòu)第九章 有限責(zé)任公司的破產(chǎn)  第一節(jié) 破產(chǎn)程序制度  第二節(jié) 破產(chǎn)實(shí)體制度參考文獻(xiàn)

章節(jié)摘錄

　　2.行為要件行為要件　　是指應(yīng)存在濫用公司法人格和股東有限責(zé)任的行為，主要包括人格混同、財(cái)產(chǎn)混同、資本嚴(yán)重不足、逃債廢債、濫用支配地位等。在行為要件中，關(guān)于股東濫用公司法人格的行為是否需要具備主觀標(biāo)準(zhǔn)，一直存在主觀濫用論和客觀濫用論之爭(zhēng)。主觀濫用論認(rèn)為，為了確保法的安定性，防止公司法人格否認(rèn)法理之被濫用，支配股東的主觀濫用意圖即主觀目的要件必須確定，即公司背后的法人格利用者必須具有違法或不當(dāng)目的?？陀^濫用論則認(rèn)為，強(qiáng)調(diào)主觀要件不合乎社會(huì)的需要，而且會(huì)導(dǎo)致受害債權(quán)人的舉證困難。①但鑒于公司法第20條并未明確規(guī)定公司法人格利用者必須在主觀上具備惡意的不當(dāng)目的或違法意圖這一情況，我們認(rèn)為，除行為人自己證明無(wú)“濫用”的主觀目的外，不能免除其相應(yīng)的責(zé)任。　　3.結(jié)果要件結(jié)果要件　　要求公司股東濫用公司法人格的行為給公司債權(quán)人的利益造成了“嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益”的損害結(jié)果，且濫用行為與損害結(jié)果應(yīng)有直接的因果關(guān)系。對(duì)于何為“嚴(yán)重”后果，可結(jié)合債權(quán)人利益受損的情況、公司的償債能力和行為人的主觀狀態(tài)來(lái)綜合認(rèn)定。原告提起公司法人格否認(rèn)訴訟時(shí)，必須舉證證明其所受損害與濫用公司法人格的不當(dāng)行為之間存在因果關(guān)系，否則不能向法院提起否定公司法人格的訴訟請(qǐng)求?！　?.時(shí)間要件　　公司法人格否認(rèn)作為一項(xiàng)保護(hù)公司債權(quán)人的重要制度，涉及公司債權(quán)人和公司股東利益平衡的問(wèn)題，應(yīng)該在何時(shí)適用或啟動(dòng)才合理？理論上主要有兩種觀點(diǎn)：一種觀點(diǎn)認(rèn)為只有在公司破產(chǎn)或執(zhí)行程序中才能適用；另一種觀點(diǎn)認(rèn)為只要符合公司法人格否認(rèn)的要件，法院在審理結(jié)案時(shí)即可以依原告的請(qǐng)求作出公司法人格否認(rèn)的判決。②從公司法人格否認(rèn)制度的目的和保護(hù)公司債權(quán)人利益考慮，我們同意后一種主張。

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