法官論

內(nèi)容概要

法官既是在比喻中居住的神圣人，也是現(xiàn)實社會中的社會人，還是受個性因素影響的自然人。然而，其主要角色卻是秉持法律的法律人?！斗ü僬摗芬苑ü贇v史畫卷作為開篇，以法官建構(gòu)中的幾對關(guān)鍵沖突作為主線，并以法律實用主義、沖突理論以及多維分析理論作為主要分析工具，試圖揭示法官的真實面目。由此盡量透視法官自身以及法官制度運作的規(guī)律，以更好地明確法官在訴訟中的角色，為司法權(quán)運作的沖突尋找理論根源；也可對法官職務(wù)管轄權(quán)與國家干預(yù)之間進(jìn)行合理定位，為規(guī)范法官與國家的關(guān)系以及司法權(quán)的有序運行提供法律實用主義可行的解決方案。
《法官論》的作者是宋遠(yuǎn)升。

作者簡介

宋遠(yuǎn)升，山東臨沂人。華東政法大學(xué)法學(xué)碩士、比利時根特大學(xué)LL.M、復(fù)旦大學(xué)法學(xué)博士，現(xiàn)任華東政法大學(xué)教師、《青少年犯罪問題》編輯部主任、復(fù)旦大學(xué)司法與刑事訴訟制度研究中心研究員。主要學(xué)術(shù)成果有：《最新國外刑事司法制度研究》、《中國刑法》、《刑事偵查的行為視角》、《刑事訴訟的沖突與衡平》等專著多部；在全國法學(xué)類期刊發(fā)表論文七十余篇，其中包括《環(huán)球法律評論》、《政法論壇》、《法律科學(xué)》、《法學(xué)論壇》、《法學(xué)雜志》等法學(xué)類核心期刊，并有多篇被《中國社會科學(xué)文摘》、《人大復(fù)印資料》轉(zhuǎn)載。

書籍目錄

第一章  法官的歷史建構(gòu)
  第一節(jié)  西方法官產(chǎn)生的歷史解釋與邏輯
  一、作為大眾訴訟人的早期社會的法官形態(tài)及發(fā)展
  二、“三支兩元”法律體系下西歐中世紀(jì)時期的法官
  三、西方現(xiàn)代法官產(chǎn)生的權(quán)力邏輯與核心理念
  第二節(jié)  文化視野中的中國傳統(tǒng)法官的歷史解構(gòu)
  一、中國傳統(tǒng)法官、職業(yè)法官與法律職業(yè)共同體
  二、儒家文化與傳統(tǒng)法官裁判
  三、傳統(tǒng)法官司法獨立異象的文化作用  
  四、傳統(tǒng)法官司法行為轉(zhuǎn)型的文化背景
  五、“清官”作為傳統(tǒng)法官的文化符號及其歷史傳承
第二章  法官的職業(yè)邏輯
  第一節(jié)  結(jié)構(gòu)視野中的司法職業(yè)主義
  一、職業(yè)、職業(yè)化與司法職業(yè)主義  
  二、司法職業(yè)主義的結(jié)構(gòu)以及生長的次序
  三、制度司法職業(yè)主義
  四、以技藝?yán)硇詾橹骶€的程序司法職業(yè)主義
  五、司法職業(yè)主義的文化價值理念
  六、司法職業(yè)主義的功能
  七、司法職業(yè)主義的自我管制和國家干預(yù)
  第二節(jié)  實用司法倫理主義
  一、倫理、職業(yè)倫理、司法倫理主義
  二、司法倫理的二階結(jié)構(gòu)
  三、職業(yè)主義對德行型倫理的沖擊
  四、司法倫理的兩難推理及相對性
  五、功能性理解司法倫理：實用司法倫理主義
第三章  法官的多元角色
  第一節(jié)  法官的政治性角色
  一、政治的多重含義
  二、政治中的法官和法官的政治性
  三、法官的政治性類型
  四、在法條主義和政治態(tài)度理論之間
  五、法官的政治性與中立性
  第二節(jié)  從鄉(xiāng)土社會到市民社會：鄉(xiāng)土法官的社會性角色及其轉(zhuǎn)型
  一、市民社會、鄉(xiāng)土社會以及鄉(xiāng)土社會型法官的兩種社會性
  二、當(dāng)鄉(xiāng)土社會型法官遭遇鄉(xiāng)情  
  三、實用主義、法律實用主義與鄉(xiāng)土社會型法官的裁判藝術(shù)  
  四、法官職業(yè)神秘主義、職業(yè)神秘性及鄉(xiāng)土社會型法官的大眾化  
  五、鄉(xiāng)土社會型法官的角色轉(zhuǎn)型：起點還是終點  
  第三節(jié)  法官神圣人角色以及“神圣”情感的信仰  
  一、法官“神圣”的層次以及位階  
  二、因宗教教義或宗教性而賦予的法官神圣性  
  三、作為被設(shè)計出的法官神圣性  
  四、因法律的客觀真理性而神圣的法官  
  五、對法律以及對法官的“神圣”情感  
  六、法官的理性與法官的信仰  
  第四節(jié)  法官角色的沖突  
  一、法官角色沖突的根源  
  二、位于沖突中心的法官法律人角色  
  三、法官角色間沖突的層次及模式  
  四、法官角色沖突的歸結(jié)  
第四章  法官司法、造法的功能與界限
  第一節(jié)  法官司法的多維向度及超越  
  一、行為主義的司法  
  二、作為職業(yè)行為的司法  
  三、作為衡平藝術(shù)的司法  
  四、超越司法：司法精神與社會共識  
  第二節(jié)  法官造法的兩難沖突與邊界   
  一、作為成長中的立法者的法官  
  二、邏輯理性、經(jīng)驗理性和價值理性  
  三、法官造法的行為分析  
  四、法官造法的邊界  
第五章  法官的場域性權(quán)力與配置性權(quán)力  
  第一節(jié)  法官的場域性權(quán)力   
  一、法官作為場域權(quán)力的被動者  
  二、法官場域性權(quán)力的強弱類型及向度  
  三、法官場域性權(quán)力的脈絡(luò)以及趨向  
  第二節(jié)  法官的配置性權(quán)力及其沖突   
  一、司法權(quán)的內(nèi)涵與面目  
  二、司法權(quán)的本源身份  
  三、作為司法權(quán)核心的自由裁量權(quán)  
  四、司法權(quán)與外部權(quán)力沖突的兩面性  
  五、司法權(quán)與外部權(quán)力沖突的效果與界限
第六章  法官的自主與約束
  第一節(jié)  法官的司法職業(yè)及訴訟獨立性D
  一、司法職業(yè)主義以及獨立的樣態(tài)
  二、法官作為訴訟程序主導(dǎo)者和裁量權(quán)決定者  
  三、場域、技藝?yán)硇耘c法官訴訟職業(yè)的獨立性
  四、作為法律職業(yè)共同體成員的法官  
  五、作為國家委托代理人的法官  
  第二節(jié)  法官的程序性約束
  一、法制的程序化與法官的程序性約束  
  二、程序是法官角色設(shè)定的舞臺  
  三、橫向分權(quán)式約束與縱向?qū)徏壥郊s束
  四、法官的技術(shù)性程序約束與人性化程序約束  
  五、法官制裁的司法程序化與制裁對象的形式化  
第七章  中國法官的多維分析與建構(gòu)
  第一節(jié)  多維分析理論的建構(gòu)與中國當(dāng)代法官  
  一、作為背景知識的綜合法學(xué)  
  二、多維分析理論的知識構(gòu)造與運作機制  
  三、多維分析理論與中國法官  
  第二節(jié)  法官的幻象和實像 
  一、在比喻中居住的理想型法官的幻象
  二、現(xiàn)實中法官實像的悲歌
  三、能動地理解法官角色  
  第三節(jié)  中國法官的制度化建構(gòu)  
  一、法官場域性權(quán)力結(jié)構(gòu)的基礎(chǔ)性重構(gòu)  
  二、制度性司法職業(yè)主義的選擇
  三、法官的程序性約束
  四、中國法官造法的沉默化以及制度化選擇路徑
  五、實用司法倫理的規(guī)則性構(gòu)建
主要參考文獻(xiàn)
后記

章節(jié)摘錄

　　二、現(xiàn)實中法官實像的悲歌　　雖然傳統(tǒng)法學(xué)為我們設(shè)計或者描繪了法官美好的愿景，然而，無論是法律現(xiàn)實主義、功利主義還是行為主義者，都不是在應(yīng)然意義上對法官予以畫像，不認(rèn)為其具有期待情結(jié)上的道德的完美無缺，同時，法官也應(yīng)當(dāng)有被現(xiàn)代理性主義所解構(gòu)的可能性，也即“不能把法院系統(tǒng)視為一幫子圣潔的天才加英雄，他們并不神奇，不會不受自我利益的牽引”。因此，需要“把法官作為普通人來處理”。②法官在本質(zhì)上也是凡夫俗子，具有七情六欲，之所以我們想象其具有超凡脫俗的品質(zhì)，是因為我們希望他如此，進(jìn)一步說，是希望這一職位如此，法官不過是職位的一種行動的使者或者代表，是具體的抽象，是想象中的圓滿。無論是誰，處于這個位置，都應(yīng)當(dāng)符合人們的這種美好期待。當(dāng)然這種期待是人們創(chuàng)造出來或者想象出來的。就像是對信徒而言，神是原本存在的；而對于無神論而言，神是創(chuàng)造出來的?！　∪绻菍τ谝环N理想或者英雄崇拜情結(jié)的滿足，創(chuàng)造法官這種形象無可厚非，然而，如果客觀性地、理性地以建構(gòu)為目的對法官進(jìn)行考察，這種法官形象的設(shè)計在某種意義上只是提供了一種理念型的參照系。按照韋伯的說法，所謂理念型（idealtype），是根據(jù)價值關(guān)聯(lián)建立起來的思維圖像……理念型是一個概念的工具……它的特色是有一套內(nèi)在的統(tǒng)一性，然后是特別強調(diào)現(xiàn)實里面的某些成分……理念型是借著片面地強調(diào)很具體的現(xiàn)象里面的某些成分，然后把它提升成一種純粹的概念……它最主要的功能是讓我們用這一理念型去跟我們研究所尋得的資料，或是我們在現(xiàn)實里面對經(jīng)驗的整理加以對照，看看現(xiàn)實與理念型之間的距離是多遠(yuǎn)或多近，然后它的理由又何在。①從理念型法官這個參照系出發(fā)，可以知道現(xiàn)實法官與理想法官差距所在，以此作為實際中法官價值成就或者完善的一種道德型標(biāo)尺或者方向?！　τ诜ü俚臋?quán)力，從最初來源上看，如果拋開其是天生的中立權(quán)力的幻影外，其本質(zhì)上還是具有壓制或者強制性質(zhì)的。雖然，傳統(tǒng)社會最初裁判者的權(quán)力主要是靠威望來執(zhí)行，但是，這種威望的享有者，往往是部落的首領(lǐng)或者是位高權(quán)重、德高望重者，因此，裁判者的這種權(quán)力具有讓人不得不服從的力量。法官權(quán)力后來演變?yōu)榕c行政、立法融為一體，更使得其有了壓迫者的能力。只有在現(xiàn)代政治中，基于對政治規(guī)律的把握以及制度設(shè)計的功勞，法官權(quán)力才從其他權(quán)力中脫離出來，但其中的強力還仍然存在。不僅法官的裁決有強力的維持，而且，如果在法庭中有關(guān)人士有不遵從法庭秩序的行為，也會招致蔑視法庭等罪名的制裁。對于法官的權(quán)力而言，并不是天生具有中立的品性，之所以具有中立、平等乃至正義的符號特征，主要是被人制造出來的美好圖景。如果真能說有的話，也只能是制度設(shè)計的原因?！　　?/pre>








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