正當(dāng)立法程序研究

前言

易有祿博士的博士學(xué)位論文要出版成書，他請我為該書寫個(gè)序。作為這篇論文的指導(dǎo)教師，寫這個(gè)序是我所樂意的。一我指導(dǎo)博士論文，在選題方面大致有兩種做法。首先是任學(xué)生自選題目，我再根據(jù)一定的標(biāo)準(zhǔn)予以把關(guān)。這些標(biāo)準(zhǔn)大致是：應(yīng)當(dāng)是真問題，而不是偽問題；應(yīng)當(dāng)是實(shí)際存在的問題，而不是虛構(gòu)臆想的問題；應(yīng)當(dāng)是前人未解決或尚未完全解決的問題，而不是“炒冷飯”的問題。這樣做的好處是，可以充分發(fā)揮學(xué)生的主動(dòng)性、創(chuàng)造性。其次是在他（她）們自己覺得沒有合適的題目時(shí)，為他（她）們指定題目（當(dāng)然也要根據(jù)學(xué)生的條件和征得學(xué)生的同意），我稱之為“命題作文”。這樣做的好處是，根據(jù)我多年學(xué)術(shù)研究的經(jīng)驗(yàn)和考慮，選題更有可能接近實(shí)際存在的、未解決的真問題。易有祿博士這篇論文的寫作屬于前者，即“自選作文”。我與他在多次討論中一致認(rèn)為，在《正當(dāng)立法程序研究——以立法權(quán)正當(dāng)行使的程序控制為視角》的題目下，是有可能對立法過程中實(shí)際存在的、未解決的理論和實(shí)踐方面的真問題，從學(xué)術(shù)層面做出一些創(chuàng)新和貢獻(xiàn)的。在這篇論文答辯之后，我認(rèn)為，我們的這些預(yù)想基本上是實(shí)對于本書更多的學(xué)術(shù)評價(jià)，我想還是交由感興趣的讀者吧！我僅想在序里著重對本書題中應(yīng)有之義的一個(gè)重要問題，再進(jìn)行一些深入探討。這個(gè)問題是：立法的正當(dāng)程序問題，主要或基本上屬于立法的民主化問題，當(dāng)然也涉及立法的科學(xué)化問題。這是我和易有祿博士在多次討論中的一致看法。近年來，在國內(nèi)的法學(xué)研究中，立法的民主化和科學(xué)化成為熱門課題。據(jù)我所知，不僅國家社科基金的課題指南中列入了類似的題目，而且許多省、自治區(qū)和直轄市的社科基金也有涉及這一問題的課題。例如，我現(xiàn)在就正在主持“北京市地方立法的民主化與科學(xué)化”的研究課題，而易有祿博士也已經(jīng)主持完成了“江西地方立法的民主化和科學(xué)化”的研究課題。無論是從全國還是從某一地方的角度，立法的民主化和科學(xué)化都是宏大敘事的問題，要使研究深入，還需要有恰當(dāng)?shù)囊暯恰６鴱恼?dāng)立法程序的層面，特別是以立法權(quán)正當(dāng)行使的程序控制為切入點(diǎn)，是可以闡釋什么是立法的民主化、科學(xué)化以及如何使立法民主化、科學(xué)化的。二立法的民主化，主要的和實(shí)質(zhì)性的意義是指立法主體的民主化、立法內(nèi)容的民主化以及立法過程的民主化。立法主體的民主化，是指行使立法權(quán)的國家機(jī)關(guān)的產(chǎn)生要民主。立法內(nèi)容的民主化，是指立法要體現(xiàn)和反映最廣大人民群眾的根本利益和意志。立法過程的民主化，是指使廣大人民群眾更廣泛地參與國家和地方的立法。從一定意義講，立法主體的民主化是在立法之前通過普選的民主方式產(chǎn)生組成有關(guān)的立法主體；立法內(nèi)容的民主化是在立法之后通過法律實(shí)施的實(shí)踐來加以檢驗(yàn)；而立法過程的民主化，則是在立法之中通過立法權(quán)正當(dāng)行使的程序控制來實(shí)現(xiàn)的。這些都涉及民主的基本理論。國內(nèi)外的民主理論，對民主的定義以及分類，幾乎使人難以對其進(jìn)行綜述和歸納。但是有一種最基本的定義和分類，卻是任何學(xué)者無法繞過的，這就是直接民主和間接民主。對正當(dāng)立法程序的研究，同樣必須借助直接民主和間接民主的理論。

內(nèi)容概要

正當(dāng)法律程序乃現(xiàn)代法律的一項(xiàng)基本原則，它不僅適用于司法和行政領(lǐng)域，約束司法行為和行政行為，而且也適用于立法領(lǐng)域，約束立法行為。圍繞這一主題，本書從立法權(quán)正當(dāng)行使的程序控制視角展開了論述。全書共分六個(gè)部分，前四個(gè)部分側(cè)重于正當(dāng)立法程序基本理念的論證和價(jià)值標(biāo)準(zhǔn)的建構(gòu)，后兩個(gè)部分側(cè)重于正當(dāng)立法程序運(yùn)行過程的分析。

書籍目錄

導(dǎo)論　　一 問題緣起與研究意義　　二 核心觀點(diǎn)與論證邏輯　　三 內(nèi)容體系與研究方法第一章 立法權(quán)正當(dāng)行使的控制機(jī)制　第一節(jié) 立法權(quán)正當(dāng)行使的內(nèi)涵闡釋　　一 立法權(quán)的概念與性質(zhì)　　二 立法權(quán)的歸屬與行使　　三 立法權(quán)正當(dāng)行使的內(nèi)涵　第二節(jié) 立法權(quán)正當(dāng)行使的控制機(jī)制　　一 立法權(quán)正當(dāng)行使的控制體系　　二 立法權(quán)正當(dāng)行使的結(jié)構(gòu)性控制　　三 立法權(quán)正當(dāng)行使的權(quán)利性控制第二章 正當(dāng)立法程序的必要性分析　第一節(jié) 立法觀念的思想史考察　　一 中世紀(jì)及其之前的立法觀　　二 近代主權(quán)主義者的立法觀　　三 理性自然法論者的立法觀　　四 德國歷史法學(xué)派的立法觀　　五 法律實(shí)證主義者的立法觀　第二節(jié) 立法實(shí)踐的反思性結(jié)論　　一 立法權(quán)正當(dāng)行使是法律獲得正當(dāng)性的必然要求　　二 立法權(quán)正當(dāng)行使是防范立法權(quán)異化的必然要求　　三 立法權(quán)正當(dāng)行使是應(yīng)對多數(shù)人暴政的必然要求第三章 正當(dāng)立法程序的可能性分析　第一節(jié) 正當(dāng)法律程序的演進(jìn)軌跡　　一 正當(dāng)法律程序的萌芽　　二 正當(dāng)法律程序的確立　　三 正當(dāng)法律程序的發(fā)展　第二節(jié) 正當(dāng)立法程序的基本功能　　一 立法過程的民主化功能　　二 立法決策的理性化功能　　三 立法結(jié)果的正當(dāng)化功能　　四 權(quán)力控制的程序化功能第四章 正當(dāng)立法程序的正當(dāng)性標(biāo)準(zhǔn)、　第一節(jié) 正當(dāng)立法程序的價(jià)值定位　　一 程序工具主義價(jià)值理論　　二 程序本位主義價(jià)值理論　　三 正當(dāng)立法程序的價(jià)值定位　第二節(jié) 正當(dāng)立法程序的內(nèi)在價(jià)值　　一 程序民主　　二 程序平等　　三 程序理性　　四 程序效率　　五 價(jià)值沖突與協(xié)調(diào)第五章 正當(dāng)立法程序的運(yùn)行過程（I）　第一節(jié) 提出法案　　一 提出法案的概念與意義　　二 立法提案權(quán)的歸屬　　三 立法提案權(quán)的行使限制　　四 法案的列入議程與撤回　第二節(jié) 審議法案　　一 審議法案的概念與基本模式　　二 議會(huì)委員會(huì)對法案的審議　　三 議會(huì)大會(huì)對法案的審議第六章 正當(dāng)立法程序的運(yùn)行過程（II）　第一節(jié) 表決法案　　一 表決法案的原則　　二 表決法案的方式　　三 公民復(fù)決通過法案　第二節(jié) 公布法律　　一 公布法律的概念與意義　　二 公布法律的主體　　三 公布法律的方式和時(shí)限結(jié)語參考文獻(xiàn)后記

章節(jié)摘錄

插圖：結(jié)語部分結(jié)合立法程序和司法程序、行政程序的差異進(jìn)一步論證了正當(dāng)立法程序命題的成立，并在此基礎(chǔ)上分析了正當(dāng)立法程序和正當(dāng)司法程序、正當(dāng)行政程序之間的區(qū)別?？茖W(xué)研究中采用何種研究方法，在很大程度上是由研究對象決定的。正當(dāng)立法程序問題既是一個(gè)重大的理論問題，更是一個(gè)具有極強(qiáng)現(xiàn)實(shí)性的問題，因此，總體上應(yīng)當(dāng)在馬克思主義哲學(xué)的指導(dǎo)下，采用理論與實(shí)踐相結(jié)合的方法進(jìn)行研究。具體而言，本書運(yùn)用的研究方法主要如下：第一，規(guī)范分析的方法。法學(xué)是專門以法和法律現(xiàn)象為研究對象的一門社會(huì)科學(xué)，而法律規(guī)范是構(gòu)成法的系統(tǒng)的基本細(xì)胞，①因此，法學(xué)研究離不開規(guī)范分析方法的運(yùn)用。一個(gè)國家的立法程序制度是由眾多的立法程序規(guī)范構(gòu)成的，因此，要了解其立法程序的現(xiàn)狀，最簡單和最直接的方法，莫過于查找該國相關(guān)規(guī)范性法律文件并分析其中的立法程序法律規(guī)范。規(guī)范分析方法在本書研究中的運(yùn)用主要表現(xiàn)在對各國立法程序規(guī)范形態(tài)的分析上。第二，實(shí)證分析的方法。一國立法程序的規(guī)范形態(tài)反映的僅僅是該國立法程序的“應(yīng)然狀態(tài)”，而不是其“實(shí)然狀態(tài)”。②所謂立法程序的“應(yīng)然狀態(tài)”，即規(guī)定在相關(guān)規(guī)范性法律文件中的立法程序，亦可稱之為“紙上的立法程序”；而立法程序的“實(shí)然狀態(tài)”，即立法程序的實(shí)際運(yùn)行狀況，亦可稱之為“行動(dòng)中的立法程序”?！靶袆?dòng)中的立法程序”并不總是同“紙上的立法程序”相一致，因此，對立法程序的把握，僅靠規(guī)范分析的方法是不夠的，還必須運(yùn)用實(shí)證分析的方法。有鑒于此，本書在對各國立法程序進(jìn)行規(guī)范分析的同時(shí)，也采用了實(shí)證分析的方法，以展現(xiàn)其實(shí)際運(yùn)行的狀況。

后記

本書是在我的博士學(xué)位論文的基礎(chǔ)上修改而成的。求學(xué)之路是漫長而充滿艱辛的。幸運(yùn)的是，一路走來，總有許多人不斷給我以真誠的鼓勵(lì)和無私的幫助。沒有他們的關(guān)愛與支持，我是無法走完這一路程的。在平時(shí)的工作和生活中，我是一個(gè)不善于表達(dá)情感的人，在此謹(jǐn)用以下文字表達(dá)那長久以來積聚于內(nèi)心之中的對他們的深深的謝意。首先，我要感謝我的父母和家人。父親和母親自身未受多少正規(guī)教育，但異常重視子女的教育，在家境貧寒的情況下，含辛茹苦供我讀完大學(xué)；愛妻肖慶萍女士，多年來一直任勞任怨、默默無聞地支持我的學(xué)業(yè)；岳父蕭或斌先生和岳母孫桂孜女士，在我攻讀碩士和博士學(xué)位期間，對小女易涵的撫育，付出了許多；妹妹和妹夫們，則在我遠(yuǎn)離故土在外求學(xué)和工作時(shí)，擔(dān)負(fù)了照顧父親和母親生活起居的責(zé)任。感謝我的博士生導(dǎo)師朱力宇教授。博士論文的寫作，從選題、開題到撰寫的整個(gè)過程都得到了朱老師的悉心指導(dǎo)。三年來，導(dǎo)師給我的教誨不僅是學(xué)術(shù)方面的，在做人方面，導(dǎo)師寬宏大量的為人、平易近人的風(fēng)格以及淡定從容的行事方式，更是深深感染和影響著我。感謝我的碩士生導(dǎo)師李艷芳教授。李老師在我攻讀碩士學(xué)位期間，既是我的指導(dǎo)老師，又是我所在班級(jí)的班主任，在學(xué)業(yè)和生活方面均給予我和我的碩士同學(xué)們以極大的幫助。感謝孫國華老師、呂世倫老師、朱景文老師、張志銘老師、范愉老師、史彤彪老師、馮玉軍老師、張曙光老師以及法理學(xué)教研室的所有老師。在攻讀碩士學(xué)位時(shí)，法理學(xué)教研室就有多位老師給我們授過課，使我受益頗多；讀博期間，他們亦從不同方面給予我諸多幫助。

媒體關(guān)注與評論

《正當(dāng)立法程序研究》一書在查閱大量文獻(xiàn)資料的基礎(chǔ)上，從法理學(xué)、立法學(xué)、憲法學(xué)等不同視角，較系統(tǒng)地探討了正當(dāng)立法程序的基本范疇、理論框架與體系，并結(jié)合我國法制建設(shè)的實(shí)際，提出了我國立法程序正當(dāng)化的新思路。　　——韓大元《正當(dāng)立法程序研究》一書明確提出了正當(dāng)立法程序概念，并以此為題展開了國內(nèi)學(xué)界迄今為止最為系統(tǒng)的探討，回應(yīng)了中國立法進(jìn)程和立法研究的發(fā)展要求，具有重要理論和實(shí)踐價(jià)值?！　　獜堉俱懕緯黄屏藗鹘y(tǒng)的用正當(dāng)程序限制、約束行政權(quán)、司法權(quán)行使的視角，將正當(dāng)程序研究引入對立法權(quán)的控制。這是具有創(chuàng)新性的探索視角。　　——張恒山

編輯推薦

《正當(dāng)立法程序研究:以立法權(quán)正當(dāng)行使的程序控制為視角》是由中國社會(huì)科學(xué)出版社出版的。

圖書封面

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