法理學(xué)

內(nèi)容概要

從1992年碩士研究生畢業(yè)留校任教以來，我做了十余年的法律專業(yè)本科一年級學(xué)生的《法理學(xué)》課程的授課教師，從同學(xué)們——當(dāng)然還包括那些并非正式授課對象但依然經(jīng)常出現(xiàn)在我的課堂上的本校與非本校的、法律專業(yè)或者非法律專業(yè)的各年級本科生同學(xué)——在學(xué)習(xí)過程中向我表達(dá)的種種疑惑與提出的各種問題中，我在非常明顯地感受到了他們對于我國目前千篇一律的“法理學(xué)”教科書的不滿足的同時(shí)，也體會到了他們作為學(xué)生所具有的與我作為法學(xué)理論專業(yè)課程教師所同樣具有的對我們的《法理學(xué)》教材的共同感受。那就是：第一，我們所學(xué)習(xí)的《法理學(xué)》基本上是板著面孔的教條式的說教，它要我們記住的基本上都是一些由強(qiáng)式“論斷”方式所形成而沒有真正的“論證”的各種“真理”性的“知識”性的命題；第二，我們所學(xué)習(xí)的《法理學(xué)》顯得極為驕縱、霸道而專橫，它高高在上，并因其拒人千里之外的態(tài)度而顯得冷漠世故——與我們這些現(xiàn)實(shí)的具體的人的真實(shí)生活距離太遠(yuǎn)；第三，我們所學(xué)習(xí)的《法理學(xué)》千人一面，并不具備獨(dú)立與自主的學(xué)術(shù)立場，也很少有真正學(xué)術(shù)意義上的理論闡釋力，在很多情況下它基本上是現(xiàn)實(shí)政策的一種理論性的法律話語注解或者法律話語轉(zhuǎn)換，話很多但虛妄之詞與霸權(quán)話語不少，因而相當(dāng)無趣。    因此．在90年代中期參加的一次在長春舉行的由當(dāng)時(shí)的國家教委高教司委托吉林大學(xué)法學(xué)院的鄭成良教授主持編寫的《法理學(xué)教學(xué)大綱》的討論會上，我提出了徹底改變我們的《法理學(xué)》的教材內(nèi)容設(shè)置與教學(xué)重心安排的意見，即，改變以“法學(xué)知識傳授”為主要特色的《法理學(xué)》，而變?yōu)橐詫W(xué)生的“法律精神熏陶”、“法治觀念啟蒙”和“法律思維方式培育”為核心與重點(diǎn)內(nèi)容的《法理學(xué)》。但遺憾的是，我的意見在當(dāng)時(shí)并沒有得到絕大多數(shù)與會專家的認(rèn)可，大家認(rèn)為我的意見理想性的成分太多而且技術(shù)操作也太困難因而不可行。但我并不認(rèn)同這種說法，一直堅(jiān)持自己對《法理學(xué)》基本功能的看法，即，作為法律專業(yè)學(xué)生必修的核心專業(yè)基礎(chǔ)課程的“法理學(xué)”，其在法律專業(yè)學(xué)生的專業(yè)學(xué)習(xí)中的作用，主要的并不在于為他們“提供有關(guān)法律的知識”，而在于為他們“灌輸基本的法治理念”、“傳播現(xiàn)代法律的精神”、“培育職業(yè)法律思維”、“塑造理想的法律職業(yè)人格”、從而使他們“具備優(yōu)良的法律頭腦”。所以，我在實(shí)際的教學(xué)過程中嘗試著對“法理學(xué)”教科書進(jìn)行了從內(nèi)容到體系結(jié)構(gòu)的“個(gè)性化”改革。本書就是這種教學(xué)改革的一個(gè)初步的總結(jié)。    我之所以說本書是對我的“法理學(xué)”教學(xué)改革的一個(gè)“總結(jié)”，是因?yàn)椋?   首先，本書力圖弱化“法理學(xué)”的“教條化”與“說教”味，使之回歸“理性”而“說理”。大體說來，本書基本上反映了我本人對作為教科書的《法理學(xué)》的基本看法，反映了我理想中的《法理學(xué)》教科書的大致思路與框架結(jié)構(gòu)的總原則——注重對學(xué)生的“法律精神熏陶”、“法治觀念啟蒙”和“法律思維方式培育”，“法律知識的傳授”只能居于次要地位(主要應(yīng)當(dāng)有各個(gè)部門法學(xué)來承擔(dān)和完成)。所以，純粹的正式的“法理學(xué)”的內(nèi)容在本書中被高度壓縮，篇幅也減少了很多，《法理學(xué)》教科書的正式內(nèi)容就由“厚”變“薄”了。之所以這樣設(shè)計(jì)，也是為了給教師“個(gè)性化”地講授“法理學(xué)”和學(xué)生自主地自學(xué)“法理學(xué)”留下更大的發(fā)揮與思考的空間。    其次，本書力圖改變“法理學(xué)”的“僵硬”面孔，使之“生動”、“和藹”而“有趣”。本書在一些章后所附的“閱讀與思考材料”部分，輯錄了以學(xué)術(shù)隨筆、[1]學(xué)術(shù)論文與著作節(jié)錄(中英文)、網(wǎng)絡(luò)新聞、司法解釋、英文的案例(判決書或者法官的判決意見與異議意見)。這一部分內(nèi)容不僅僅是為了擴(kuò)大學(xué)生的閱讀面，激發(fā)學(xué)生學(xué)習(xí)和體悟“法理學(xué)”的熱情與興趣，更主要的考慮是學(xué)生在閱讀這些“課外內(nèi)容”的過程中將會在潛移默化中得到一定程度的“法律精神熏陶”、“法治觀念啟蒙”，并使自己得到“法律思維方式”的培育與訓(xùn)練。    再次，盡管只是一個(gè)極其初步的嘗試，但本書的現(xiàn)有結(jié)構(gòu)與內(nèi)容安排的主要目的確實(shí)是力圖使“法理學(xué)”回到真實(shí)的現(xiàn)實(shí)的人的具體的生活中來，使“法理學(xué)”“生活化”。我希望盡可能地使學(xué)習(xí)“法理學(xué)”的同學(xué)逐步明白：“法理學(xué)”的根基就在我們所過的平實(shí)、真切而生動的日常生活之中，“法理學(xué)”的各種理論問題就是我們?nèi)粘Ｉ钪械膯栴}，它們離我們很近，那些遠(yuǎn)離我們的真切的生活的所謂“法理學(xué)”只不過是些“僵死”的東西，既無真正的“理論”內(nèi)涵也沒有什么實(shí)際意義；對“法理學(xué)”的“學(xué)習(xí)”是需要我們結(jié)合自己的生活經(jīng)歷、在我們的真實(shí)的生活中去逐步體驗(yàn)、回味和領(lǐng)悟的。而這樣的一個(gè)體驗(yàn)、回味和領(lǐng)悟“生活之理”與“法律之理”的過程，并不僅僅只是《法理學(xué)》課程的學(xué)習(xí)，而且還包括對各種部門法學(xué)的學(xué)習(xí)，以及其他各門人文社會科學(xué)學(xué)科甚至自然科學(xué)學(xué)科的學(xué)習(xí)，更重要的還必須包括在生活本身中進(jìn)行的以經(jīng)驗(yàn)為內(nèi)容的學(xué)習(xí)，這樣，修習(xí)法律者，就既可以明辨“生活之理”，又懂得法律運(yùn)用的“法律之術(shù)”(Art of  Law)，還深諳“法理之學(xué)”(Jurisprudence)。如此，我們就可以說修習(xí)法律者具有的“法律的頭腦”和“法律思維”的能力。    我之所以說本書是對我的“法理學(xué)”教學(xué)改革的一個(gè)“初步”的總結(jié)，是因?yàn)檫€有如下的工作本書還沒有做到或者做好：    首先，雖然我本人對于我國現(xiàn)行的各種《法理學(xué)》教科書以及“法理學(xué)”的課程教學(xué)安排并不是那么滿意，但是，要寫出一部令人滿意的《法理學(xué)》教科書確實(shí)太困難——比起寫作個(gè)人專著來困難要大得多、也多得多，我本人對自己的這部《法理學(xué)》教科書也很不滿意——不僅僅是體系結(jié)構(gòu)而且還包括具體內(nèi)容。比如，本書原來的設(shè)計(jì)就有“法律文化”一章，但出于多種因素的考慮，在正式寫作中決定暫時(shí)排除這一章，待今后考慮成熟后再補(bǔ)充進(jìn)來。    其次，由于本人對于當(dāng)代中國的司法案例研究不夠，只好暫時(shí)放棄精選一些當(dāng)代中國的司法案例作為本書一些章之后的“閱讀與思考材料”的內(nèi)容的計(jì)劃，這一工作也只有等待今后逐步加以完善了。    再次，雖然在總體上本書也考慮了各章之后的“閱讀與思考材料”的內(nèi)容與本教科書該章的內(nèi)容在一定意義和一定程度上的關(guān)聯(lián)性，但本書在這一方面做得還很不夠，僅僅只是一個(gè)初步的安排，其更加精致化的思考與安排也只能有待于今后的逐步完善。特別要加以說明的是，在“閱讀與思考材料”中收錄的本人的隨筆，其所涉及的社會事實(shí)情況如今可能已經(jīng)有所改變，但為表明我寫作這些文字當(dāng)時(shí)的客觀情況的真實(shí)以及保持這些文字的歷史真實(shí)，我在收錄這些文字時(shí)未做任何改動。    最后，本書也沒有安排專章介紹西方法理學(xué)主要流派——主要因?yàn)樵诩执髮W(xué)我們有專門的一門課程《當(dāng)代西方法哲學(xué)》來承擔(dān)這一任務(wù)，這是本書的一個(gè)缺陷。我本人傾向于在今后的修訂中，本書也同樣不設(shè)專章但將西方法理學(xué)主要流派的主要觀點(diǎn)融入到相關(guān)章節(jié)的內(nèi)容中加以介紹和分析，而完成這一工作的條件目前還不成熟，還需要進(jìn)一步的思考。    提出上述想法，也正是想借此表達(dá)我作為編著者的真誠希望：希望讀者諸君、各位同仁對本書提出你們的批評意見，你們的批評意見對我進(jìn)一步修訂本書真的非常關(guān)鍵和重要。

作者簡介

姚建宗，男，1966年3月生于四川省通江縣，1989年畢業(yè)于西南師范大學(xué)政治系；學(xué)學(xué)士學(xué)位；1992年畢業(yè)于吉林大學(xué)法學(xué)院，獲法學(xué)碩士學(xué)位，并隨即留校任助教，1994年升為講師，1998年9月破格晉升為副教授；2000年1月又破格晉升為教授。其中，1994年至1997年就讀于中國人民大學(xué)法

書籍目錄

前言第一編 作為一般法律科學(xué)的法理學(xué)引論  第一章 作為一般法律科學(xué)的法理學(xué)的理解    一、作為一般法律科學(xué)的法理學(xué)的性質(zhì)    二、作為一般法律科學(xué)的法理學(xué)的范圍    三、作為一般法律科學(xué)的法理學(xué)的功能    四、作為一般法律科學(xué)的法理學(xué)的發(fā)展    五、作為一般法律科學(xué)的法理學(xué)與日常生活    閱讀與思考材料  第二章 法理學(xué)與法律職業(yè)    一、法律職業(yè)與法律職業(yè)共同體    二、法理學(xué)與法律職業(yè)共同體    閱讀與思考材料第二編 法律的理論  第三章 法律的概念    一、法律現(xiàn)象    二、法律的概念    三、法律的特征    四、法律的本質(zhì)    閱讀與思考材料  第四章 法律的要素    一、法律的要素概說    二、法律原則    三、法律規(guī)則    四、法律概念    五、法律標(biāo)準(zhǔn)    閱讀與思考材料  第五章 法律的形式與效力    一、法律的分類    二、法律的淵源    三、法律的規(guī)范化與系統(tǒng)化    四、法律的效力與法律的效力范圍    五、法律的效力的位階    閱讀與思考材料  第六章 法律體系    一、法律體系    二、法律部門    閱讀與思考材料  第七章 法律權(quán)利與法律義務(wù)    一、法律權(quán)利與法律義務(wù)在法律中的地位    二、法律權(quán)利    三、法律義務(wù)    四、法律權(quán)利與法律義務(wù)的關(guān)系    閱讀與思考材料  第八章 人權(quán)    一、人權(quán)基本內(nèi)涵的理論闡釋    二、人權(quán)的制度表達(dá)    三、人權(quán)的救濟(jì)機(jī)制    閱讀與思考材料  第九章 法律行為    一、法律行為的概念    二、法律行為的構(gòu)成    三、法律行為的分類    閱讀與思考材料  第十章 法律關(guān)系    一、法律關(guān)系的概念    二、法律關(guān)系的要素    三、法律關(guān)系存在和變化的根據(jù)  第十一章 法律責(zé)任    一、法律責(zé)任的概念    二、法律責(zé)任的本質(zhì)    三、法律責(zé)任的分類    四、法律責(zé)任的認(rèn)定    五、法律制裁    閱讀與思考材料  第十二章 法律的作用    一、法律的作用的概念    二、法律發(fā)生作用的對象    三、法律的規(guī)范作用    四、法律的社會作用    五、法律作用的限度    閱讀與思考材料  第十三章 法律價(jià)值    一、價(jià)值與法律價(jià)值    二、法律價(jià)值的特點(diǎn)    三、法律價(jià)值體系    四、法律價(jià)值的位階    五、法律價(jià)值的意義    閱讀與思考材料第三編 關(guān)于法律的理論  第十四章 法律的歷史    一、法律的歷史起源    二、法律的歷史類型    三、法系    閱讀與思考材料  第十五章 法律的發(fā)展    一、法律發(fā)展研究概述    二、法律發(fā)展的內(nèi)涵    三、法律發(fā)展的基本規(guī)律    四、法律發(fā)展的路徑    閱讀與思考材料  第十六章 法律與其他社會因素    一、法律與其他社會現(xiàn)象    二、法律與其他社會規(guī)范    閱讀與思考材料  第十七章 法律的現(xiàn)實(shí)運(yùn)作    一、立法    二、執(zhí)法    三、司法    四、守法    閱讀與思考材料  第十八章 法律程序    一、法律程序概述    二、法律程序的作用    三、法律程序的內(nèi)在價(jià)值    四、我國的法律程序建設(shè)  第十九章 法治    一、 法治的社會內(nèi)涵與意義    二、法治的要素與機(jī)制    三、廣泛的社會自治：法治的社會基礎(chǔ)    四、自由的市場經(jīng)濟(jì)：法治的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)    五、憲政的民主政治：法治的政治基礎(chǔ)    六、多元的理性文化：法治的文化基礎(chǔ)    七、我國法治發(fā)展的現(xiàn)實(shí)路徑    閱讀與思考材料第四編 法律的方法論  第二十章 法律的思維方式    一、法律思維概述    二、法律的理論思維方式    三、法律的實(shí)踐思維方式    閱讀與思考材料  第二十一章 法律解釋    一、法律解釋的概念    二、法律解釋的類型    三、法律解釋的原則    四、法律解釋的方法    閱讀與思考材料  第二十二章 法律推理    一、法律推理概說    二、形式的法律推理    三、辯證的法律推理    閱讀與思考材料  第二十三章 特殊法律方法    一、法律發(fā)現(xiàn)    二、漏洞補(bǔ)充    二、 價(jià)值補(bǔ)充    四、利益衡量    五、法律行為之解釋方法    閱讀與思考材料在吉大涵養(yǎng)知識分子的品行主要參考文獻(xiàn)后記

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