合同效力研究

內(nèi)容概要

　　在確認人民調(diào)解協(xié)議無效之訴中，雙方對協(xié)議的效力存在爭議，往往是一方認為有效，另一方認為無效。正因為雙方存在糾紛，故其屬于訴訟案件的范疇，適用普通程序。訴訟案件根據(jù)性質(zhì)又有確認之訴、給付之訴和形成之訴的區(qū)分，確認無效之訴就屬于其中的確認之訴。而在司法確認程序中，雙方均認為人民調(diào)解協(xié)議有效，不存在糾紛，因而其屬于非訟案件的范疇，適用特別程序。前述有關(guān)普通程序與特別程序的區(qū)別，同樣適用于兩者，具體來說：第一，在訴訟構(gòu)造，在確認無效之訴中，雙方當事人系原被告關(guān)系，訴訟因原告起訴而發(fā)起。如由一方向另一方提起的，則另一方為被告；如由第三人提起的，則該第三人為原告，人民調(diào)解協(xié)議的雙方當事人為共同被告。而根據(jù)《人民調(diào)解法》第33條的規(guī)定，申請人民調(diào)解協(xié)議的司法確認，必須由雙方當事人共同向法院申請，不存在單方申請問題，雙方當事人間也不是原被告關(guān)系。第二，在審判組織問題上，根據(jù)《司法確認規(guī)定》第5條規(guī)定，司法確認程序?qū)嵭歇毴沃?，而確認無效之訴則以合議制為原則。第三，在審級問題上，司法確認程序?qū)嵭幸粚徑K審制，當事人不能申請再審。

作者簡介

劉貴祥，1963年生，河南省延津縣人。1980年畢業(yè)于鄭州大學法律系，獲法學學士學位。1987年畢業(yè)于吉林大學法學院，獲民法學碩士學位。2002年在職攻讀對外經(jīng)貿(mào)大學國際經(jīng)濟法博士學位，2006年畢業(yè)，并獲博士學位。1987年至1996年在國家統(tǒng)計局政策法規(guī)司工作，歷任法規(guī)處副處長、執(zhí)法檢查處處長。1996年調(diào)最高法院經(jīng)濟審判庭工作，歷任經(jīng)濟審判庭審判員、民事審判第二庭副庭長。2004年至2005年在湖南省高級人民法院掛職副院長，分管民商事審判及行政審判工作。2005年任最高法院政治部副主任。    學術(shù)成果：合著《比較合同法》、《比較專利法》、《行政訴訟法》、《統(tǒng)計行政法學》，先后在《中國法學》、《人民司法》、《法律適用》等法學刊物發(fā)表論文三十余篇。

書籍目錄

導論上編  —般性問題    第一章  強制性規(guī)范與合同效力    一、問題的提出    二、強制性規(guī)范的概念：用語與特征    三、強制性規(guī)范的識別：形式標準與實質(zhì)標準    四、強制性規(guī)范的范圍：公法與私法    五、合同效力規(guī)則的適用順序：違法即無效?    六、效力性強制性規(guī)范的認定：理論與實踐    七、違反強制性規(guī)范的合同效力：類型化分析    第二章  社會公共利益與合同效力    一、問題的提出    二、社會公共利益及其對合同效力的影響    三、合同因侵害公民基本權(quán)利而無效的法律適用    四、合同因損害社會公共利益而無效的其他情形    五、再談社會公共利益(公序良俗)的判斷標準    六、代結(jié)語：社會公共利益在私法上的實現(xiàn)機理    第三章  合同形式與合同效力    一、問題的提出    二、法定形式的目的與范圍    三、法定書面形式的法律地位    四、法定書面形式欠缺的治愈    五、《合同法》與CISG的協(xié)調(diào)    第四章  “黑白合同”的法律效力    一、據(jù)以研究的案例    二、“黑白合同”的概念及其在實踐中的運用    三、“黑白合同”與合同變更的關(guān)系    四、  “黑白合同”與脫法行為的關(guān)系    五、“黑白合同”與通謀的虛偽表示    六、處理“黑白合同”的基本思路    第五章  行政審批與合同效力    ——以外商投資企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓為線索    一、問題的提出    二、行政審批的性質(zhì)及其私法效力    三、合同未生效與合同無效的區(qū)別    四、未生效合同的法律地位    五、報批義務(wù)的性質(zhì)與效力    六、違反報批義務(wù)的司法救濟    七、另類思考：區(qū)分原則與行政審批    第六章  無權(quán)代理與合同效力    一、問題的提出    二、無權(quán)代理人所訂合同的效力    三、相對人的催告權(quán)和被代理人的追認權(quán)    四、表見代理的法律后果與構(gòu)成要件    五、無權(quán)代理的類型化分析    第七章  無權(quán)處分與合同效力    ——以私賣夫妻共有房屋時買受人的保護為中心    一、問題的提出    二、無權(quán)處分與無權(quán)代理    三、善意取得與不動產(chǎn)登記的公信力    四、無權(quán)處分所訂買賣合同的效力    五、民法上的“善意”及其認定標準    六、代結(jié)語：私賣夫妻共有房屋的法律結(jié)構(gòu)下編  特別性問題    第八章  公司擔保與合同效力問題研究    一、問題的提出及其背景    二、公司擔保能力：解讀《公司法》修訂前后的理論爭議    三、關(guān)于新《公司法》擔保規(guī)范的性質(zhì)分析    四、新《公司法》下公司擔保合同效力的認定規(guī)則    五、對《公司法》擔保規(guī)范的若干改進建議    第九章  侵犯優(yōu)先購買權(quán)的合同效力    一、問題的提出    二、優(yōu)先購買權(quán)的類型與性質(zhì)    三、侵犯承租人優(yōu)先購買權(quán)的合同效力    四、侵犯共有人優(yōu)先購買權(quán)的合同效力    五、侵犯出資人優(yōu)先購買權(quán)的合同效力    六、結(jié)語    第十章  調(diào)解協(xié)議的法律效力    一、問題的提出    二、調(diào)解的類型化區(qū)分    三、非訴訟調(diào)解協(xié)議及其司法確認    四、庭后調(diào)解協(xié)議的法律效力    五、庭前調(diào)解協(xié)議的法律效力    六、余論：法院在調(diào)解中的角色定位    第十一章  管轄協(xié)議的法律效力    一、問題的提出    二、關(guān)于管轄協(xié)議的獨立性問題    三、關(guān)于協(xié)議管轄的實際聯(lián)系原則    四、關(guān)于管轄協(xié)議的排他性問題    五、協(xié)議管轄與專門管轄    六、關(guān)于涉外民事訴訟的默示管轄    七、結(jié)語    第十二章  涉外商事仲裁協(xié)議的效力    一、問題的提出    二、關(guān)于仲裁協(xié)議的效力認定機制    三、法院認定仲裁協(xié)議效力的程序    四、確定仲裁協(xié)議效力的準據(jù)法    五、仲裁協(xié)議效力的認定    后記    附件：相關(guān)司法解釋及國際公約    縮略語對照表

章節(jié)摘錄

　　第四，從審限看，《司法確認規(guī)定》第6條規(guī)定，司法確認程序僅有15天的短期審限。而根據(jù)《民事訴訟法》第135條的規(guī)定，確認無效之訴的審限為6個月。第五，在訴訟費用問題上，《司法確認規(guī)定》第11條規(guī)定，法院辦理司法確認程序不收取訴訟費用，而辦理確認無效之訴則需要收取訴訟費用?！　?.法院對司法確認申請的審查　　司法確認程序本質(zhì)上屬于法院對人民調(diào)解行為的司法審查，因此，其審查涉及三方面的事項：（1）實體審查，一方面，審查人民調(diào)解協(xié)議是否違反《合同法》第52條的規(guī)定從而無效。另一方面，則審查人民調(diào)解協(xié)議是否存在侵害他人合法權(quán)益的情形。鑒于司法確認程序往往并無第三人參與，可能存在侵害第三人利益的情形，為此，《司法確認規(guī)定》規(guī)定了專門的撤銷程序，以使第三人獲得救濟。（2）內(nèi)容審查，即審查人民調(diào)解協(xié)議約定的內(nèi)容是否明確。因為經(jīng)過司法確認的人民調(diào)解協(xié)議當事人可以直接申請執(zhí)行，而內(nèi)容不明確的調(diào)解協(xié)議法院將難以執(zhí)行，所以《司法確認規(guī)定》第7條第（5）項規(guī)定，“內(nèi)容不明確，無法確認的”，法院不予確認人民調(diào)解協(xié)議的效力。（3）程序?qū)彶?，即審查人民調(diào)解委員會是否存在強迫調(diào)解的問題?！度嗣裾{(diào)解規(guī)定》第5條第2款規(guī)定：“人民調(diào)解委員會強迫調(diào)解的，調(diào)解協(xié)議無效。”　　在此，有必要將《人民調(diào)解規(guī)定》第5條第2款與該司法解釋第6條第2款規(guī)定的一方以脅迫的手段使對方在違背真實意思的情況下訂立的調(diào)解協(xié)議相區(qū)別。盡管兩者最終都表現(xiàn)為一方在不自愿的情況下作出意思表示，但兩者是有區(qū)別的，表現(xiàn)在：一方面，在主體問題上，前者表現(xiàn)為人民調(diào)解委員會強制一方當事人調(diào)解，而后者表現(xiàn)為一方脅迫另一方調(diào)解。另一方面，在審查對象問題上，前者審查的是人民調(diào)解委員會的調(diào)解行為是否合法，后者審查的是當事人是否存在調(diào)解瑕疵。此外，前者法院可依職權(quán)進行審查，后者則必須依賴于當事人的主張?！　【蛯彶榻Y(jié)果而言，法院認為可以確認人民調(diào)解協(xié)議效力的，作出確認決定書；不能確認的，作出不予確認決定書，但不能直接確認無效。因為是否無效，應(yīng)由訟爭雙方經(jīng)過訴訟才能得出。　　……

媒體關(guān)注與評論

　　作者在《合同效力研究》一書中，從理論與實踐相結(jié)合的角度，致力于探討合同效力中較為常見、極具理論難度因而也是極富理論挑戰(zhàn)性的問題，需要有相當?shù)膶W術(shù)勇氣和理論品味，體現(xiàn)了其對民商事審判的一種關(guān)懷和擔當，彌足珍貴，應(yīng)值充分肯定?！　　袊嗣翊髮W副校長王利明教授　　　　總而言之，我認為，該書所論問題于司法實踐和理論研究的重要性、解釋論立場的堅持與其方法的妥善運用、大量案例的深入分析以及治學態(tài)度的不偏不倚，是本書最為重要的優(yōu)點　　——清華大學法學院民法研究中心主任崔建遠教授

編輯推薦

《合同效力研究》由劉貴祥所著，作者在本書中從理論與實踐相結(jié)合的角度，致力于探討合同效力中較為常見、極具理論難度因而也是極富理論挑戰(zhàn)的問題，需要有相當?shù)膶W術(shù)勇氣和理論品味，體現(xiàn)了其對民商事審判的一種關(guān)懷和擔當，彌足珍貴。

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