法理學

內(nèi)容概要

經(jīng)過二十余年的急劇變革，中國社會經(jīng)濟結(jié)構(gòu)出現(xiàn)了全面轉(zhuǎn)型的明顯跡象。與此相適應，法律的重構(gòu)就成為必然。相應地，法律學術在種種價值和事實關注之外，以司法為中心，關注法律規(guī)范內(nèi)部的學術、邏輯和技巧問題，也就成為法理學的必然面向——即純粹法理學的面向。    本書作為一部教材，同時也作為在純粹法理學方面的初步探索，既是對轉(zhuǎn)型社會法理學教學如何轉(zhuǎn)向的一種學理思考，同時也是對在我國以司法為中心、以規(guī)范為基礎建立法理學的一種嘗試。本書寫作的目的不僅是要搭架起知識平臺，而且還要體現(xiàn)出學術見識。為使兩者得以兼顧，除個別章節(jié)外，不論是對我國法理學教材中習見的舊章，還是對法理學界目前正在艱苦探索的前沿，本書盡量在保證知識性的前提下，把學習和研究心得體現(xiàn)在教材中，以期在知識平臺上提升學生的學術認知能力和創(chuàng)造能力。同時，本書專注于探討和講授法律內(nèi)部的問題，這也是我們試圖以司法為中心建立我國法理學教材體系的初步嘗試。    本書可作為大學本科法學專業(yè)通用教材，也可作為研究生教學參考用書。

書籍目錄

轉(zhuǎn)型社會的法理面向——純粹法理學導言　　一、普通法理學及其研究對象　　二、純粹法理學的研究對象　　三、純粹法理學的研究范圍　　四、純粹法理學的研究方法和研究意義第一章 法律概念　第一節(jié) 宏觀存在視角的法律概念　　一、作為存在的、可被實證的法律　　二、從宏觀存在視角理解法律概念　第二節(jié) 作為法律要素的法律概念　　一、法律的構(gòu)成要素　　二、作為法律構(gòu)成要素的法律概念　第三節(jié) 法律的特征　　一、規(guī)范之為法律的特征　　二、強制之為法律的特征　　三、法律的普遍性特征　　四、法律的公開特征　　五、法律的明晰特征　　六、法律的可訴特征　　七、法律的程序特征　第四節(jié) 法律概念與司法　　一、宏觀存在視角的法律概念與司法　　二、作為法律要素之法律概念與司法第二章 法律體系　第一節(jié) 法律體系的含義與特征　　一、法律體系的含義　　二、法律體系的特征　第二節(jié) 演繹建構(gòu)主義的法律體系——立法中心主義的法律體系　　一、演繹建構(gòu)性法律體系的含義　　二、演繹建構(gòu)性法律體系的特征　　三、演繹建構(gòu)性法律體系的邏輯根據(jù)　第三節(jié) 歸納進化主義的法律體系——司法中心主義的法律體系　　一、歸納進化主義法律體系的含義　　二、歸納進化主義法律體系的特征　　三、歸納進化主義法律體系的哲學基礎　第四節(jié) 法律體系與司法　　一、法律體系與部門法的劃分　　二、法律體系對司法的作用　　三、司法對法律體系的作用第三章 法律原則　第一節(jié) 法律原則的含義及特征　　一、法律原則的含義　　二、法律原則的特征　第二節(jié) 法律原則的分類　　一、法律原則分類的不同觀點　　二、不同視角下的法律原則分類　第三節(jié) 法律原則的效力和適用條件　　一、法律原則效力問題的爭議　　二、法律原則的效力何在　第四節(jié) 法律原則與司法　　一、兩者關系的一般問題　　二、法律原則對司法的作用　　三、法官和司法活動對法律原則的作用第四章 法律　第一節(jié) 法律規(guī)則的含義與特征　　一、法律規(guī)則的含義　　二、法律規(guī)則的特征　第二節(jié) 法律規(guī)則的分類　　一、以法律規(guī)則的內(nèi)容為根據(jù)的分類　　二、以法律規(guī)則的完整程度為根據(jù)的分類　　三、以法律規(guī)則的效力為根據(jù)的分類　　四、以法律規(guī)則與其調(diào)整對象在邏輯上的關系為根據(jù)的分類　第三節(jié) 法律規(guī)則的要素　　一、法律規(guī)則要素的含義及學說　　二、法律規(guī)則要素的具體內(nèi)容　第四節(jié) 法律規(guī)則與司法　　一、兩者的一般關系　　二、法律規(guī)則是司法的主要規(guī)范依據(jù)　　三、司法對法律規(guī)則的完善功能第五章 舉例規(guī)則第六章 法律實體第七章 法律程序第八章 法律事實第九章 法律調(diào)整第十章 法律關系第十一章 法律效力第十二章 法律實效第十三章 法律職業(yè)第十四章 法律思維第十五章 法律發(fā)現(xiàn)第十六章 法律淵源第十七章 法律解釋第十八章 法律論證第十九章 法律推理后記

章節(jié)摘錄

　　第一章 法律概念　　概念是人們認知事物、接近對象的門徑，所以，在首章提出法律概念問題，并不是對該問題的老生常談，而是純粹法理學必須首先要面對的問題。因為對于法律概念的不同解說，在很大程度上決定著所要建立的法律學科的大體面目。如站在“自然法”視角來解釋法律概念，即對法律給出一個理想性、價值性和應然性的期待，那樣，法理學就距倫理學不遠；再如站在法律對人們實際上所產(chǎn)生的調(diào)整效果——“行動中的法”——這一視角解釋法律概念，給予人們的則是一種對法律的現(xiàn)實性、功利性和實然性的期待，從而使法理學更接近于社會學，它們最終所導致的，有可能是用倫理學或社會學來銷蝕法理學，從而使法理學喪失本來應有的“主權”邊界。這恐怕就是哈特以《法律的概念》來命名其最重要的法學著作的原因。那么，法律概念是什么？我們認為它既涉及法律的宏觀存在，也涉及法律的要素，即對法律概念可以從如上兩個視角進行分析。另外，法律概念的厘清還會涉及其與相關概念的比較。　　第一節(jié) 宏觀存在視角的法律概念　　一、作為存在的、可被實證的法律　　法律究竟是什么？這是中外法學界從未停止過爭論，然而直到今天又莫衷一是的問題。在宗教主治的世界里和一些具有強烈宗教情懷的法學家看來，法律是神靈（上帝、真主、佛陀等）的作品，因此，只有透過對神靈的內(nèi)心信仰才能窺知法律的來龍去脈，甚至國家的世俗法也要無條件地受神靈降示的節(jié)制。神靈的安排是一切世俗法律得以成立的價值宗旨和基本原則。即使在當今世界，這不但是一種理論說教，而且還具有實踐效力。這在當今一些篤信伊斯蘭教的國家不難發(fā)現(xiàn)。然而，如果要用實證的立場來看待這一觀點，則人們所能夠?qū)嵶C的，恐怕只是那些號稱神靈的“存在”所“安排”的規(guī)范本身，至于神靈們本身是什么，在純粹法理學上既然不能被實證，也就不能作為其分析的對象?！　∵€有，把法律看成是某種自然正義。法律既是正義的產(chǎn)物，又是正義的結(jié)果。只有正義才為實在法提供了合法性根據(jù)，即正義是衡量實在法合法性的價值基礎。但正義是什么，恐怕是比法律更容易引起爭議的一個問題。拋開價值理想，僅就歷史實踐中像走馬燈似的政權更迭而言，沒有一個政權能夠公開聲稱自己所代表的是邪惡，“表天地之心，達人民之意”總是其不愿片刻放棄的口頭禪。即使希特勒、墨索里尼和東條英機式的殘暴統(tǒng)治，也打著“正義”的堂皇旗號。雖然，我們不否定“公道自在人心”的基本正義準則，但實踐中的正義以及關于正義的學理主張從來是“一人則一義，十人則十義”，因此，人們盡管可以對法律確定一條或數(shù)條正義的價值標準，但實證的法律永遠只是具體的規(guī)則，它既不因正義而有效，也不因非正義而無效。這樣講，絕不是否定法律的正義價值追求，然而，當正義自身還是一個人言言殊的問題時，我們?nèi)绾文芤灾贸龃_定的（哪怕是相對的）法律含義呢？　　再有，就是把法律看成人們在日常生活中能夠?qū)崿F(xiàn)的、具有日用價值的準則。只要人們在實踐中能夠締造秩序的規(guī)范，不論其是否經(jīng)過正當程序的準允，都應被看做法律之列。法社會學者、法人類學者和法文化學者大都秉持這一立場。特別是具有明顯“后現(xiàn)代”傾向的一些法學流派，如現(xiàn)實主義法學、法律故事學、激進女權主義法學和批判種族主義法學等。這樣，法律就可以什么都是，什么都不是。雖然，這些探討給了我們在多元視野中、特別是在人們?nèi)粘Ｉ钪杏^察法律的全新立場，然而，他們對傳統(tǒng)法律理論的輕率批判和否定，也使得人們明顯感到其解構(gòu)有余而建設不足。更重要的是他們站在各自的感覺和立場上把法律解說得像一條百衲衣，雖然花里胡哨，但又不明所以，從而使人們失去對法律的基本信心和信念。從人們的日常生活視角觀察法律，其出發(fā)點是令人稱道的，然而，其結(jié)局總令人擔憂——“播下的是龍種，收獲的卻是跳蚤”?！　　?/pre>




編輯推薦
　　以司法為中心，關注法律規(guī)范內(nèi)部的學術、邏輯和技巧問題。法理學和研究向規(guī)范內(nèi)部視角（純粹法理學）的轉(zhuǎn)變，是我國當代法理學的必然面向?！　≌驹诜蓛?nèi)部的立場看，法理學的范圍，只能進入實在法的領域，至于實在法之外的應然道德追求，與其說是法理學的任務，不如說是道德哲學、政治哲學之任務?！　W習和研究內(nèi)部視角的法理學之首要意義就在于培養(yǎng)法律職業(yè)者的職業(yè)意識以及和法律實施相關的職業(yè)。





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