親屬法論

前言

二十世紀(jì)是中華文化經(jīng)受空前巨大、深刻、劇烈變革的偉大世紀(jì)。在百年巨變的烈火中，包括法制文明在內(nèi)的新的中華文明，如“火鳳凰”一般獲得新生。大體上講，二十世紀(jì)是中國(guó)法制現(xiàn)代化的世紀(jì)。這一個(gè)世紀(jì)的歷程，不僅僅是移植新法、開(kāi)啟民智、會(huì)通中西的法制變革的歷程，更是整個(gè)中華文明走出傳統(tǒng)的困局、與世界接軌并獲得新生的歷程。百年曲折坎坷，百年是非成敗、得失利弊，值此新舊世紀(jì)交替之際，亟待認(rèn)真而深刻的反省。這一反省，不僅有助于當(dāng)代中國(guó)法制建設(shè)的深人，亦有助于推進(jìn)新世紀(jì)中國(guó)民主與法治社會(huì)的形成。這一反省，是一項(xiàng)跨世紀(jì)的偉大工程。作為這一工程的起始或基礎(chǔ)，我們應(yīng)全面系統(tǒng)地檢視、總結(jié)二十世紀(jì)中華法學(xué)全部學(xué)術(shù)成就，并試圖作初步點(diǎn)評(píng)。為此，我們特鄭重推出“二十世紀(jì)中華法學(xué)文叢”。1898年，光緒皇帝接受康有為、梁?jiǎn)⒊热私ㄗh，實(shí)行“新正”。中國(guó)法制現(xiàn)代化的事業(yè)于此開(kāi)始萌動(dòng)，但旋即夭折。四年之后，在內(nèi)外劇變的巨大壓力下，這一事業(yè)再次啟動(dòng)。

內(nèi)容概要

　　《親屬法論》繼《民法總則原論》、《債法總論》、《債法各論》、《物權(quán)法論》而作，歷時(shí)三載有余，名曰《親屬法論》。雖不及債法之復(fù)雜、物權(quán)法之錯(cuò)綜，然親屬法有其特殊性質(zhì)，而與債法、物權(quán)法大有徑庭，尤其與民法總則之關(guān)系究慶如何適用，殊堪研究。憶自第二次世界大戰(zhàn)以來(lái)，德國(guó)民法因1946年之婚姻法、1957年之同權(quán)法、1962年之親屬法修正法，已有徹底之更張。奧國(guó)沿用1938年德奧合并時(shí)之婚姻法，其民法關(guān)于婚姻亦有不少之變更。日本戰(zhàn)后本于新憲法規(guī)定，廢除家族制度，以個(gè)人之尊嚴(yán)及兩性之平等為理想，將親屬繼承兩編改造，蔚為新法，頓易舊觀。

作者簡(jiǎn)介

史尚寬，字旦生，安徽樅陽(yáng)人，生于1898年農(nóng)歷元旦，性厚重而穎悟，十一歲能文章，十五歲留學(xué)日本，由京都第三高等學(xué)校而東京帝大法律系，獲法學(xué)士學(xué)位。1922年秋赴德國(guó)入柏林大學(xué)研究法律，越兩年轉(zhuǎn)法國(guó)巴黎大學(xué)研究政治經(jīng)濟(jì)。1927年返國(guó)，歷任中山、中央及政治大學(xué)教授、“立法委員”、“立法院法制委員會(huì)委員長(zhǎng)”、“考試院秘書(shū)長(zhǎng)”、“國(guó)民大會(huì)代表”、“總統(tǒng)府國(guó)策顧問(wèn)”、“考選部部長(zhǎng)”、“司法院大法官”、“司法行政部司法官訓(xùn)練所所長(zhǎng)”等職。曾躬預(yù)民法、憲法及其他重要法典之起草及制定。公余復(fù)從事著述，曾獲“教育部”頒法科學(xué)學(xué)術(shù)獎(jiǎng)。先后出版民法專著十四種、論文數(shù)百篇，近千萬(wàn)言，為法學(xué)界放一異彩。惜1970年11月12日寅時(shí)因胃癌不治逝世，同月25日安葬于臺(tái)北縣八里鄉(xiāng)米倉(cāng)村飛雁山墓園，享年七十有三。

書(shū)籍目錄

第一章、概說(shuō)；
第二章、親屬關(guān)系；
第三章、婚姻；
第四章、父母子女；
第五章、監(jiān)護(hù)；
第六章、撫養(yǎng)；
第七章、家；
第八章、親屬會(huì)議。
附參考書(shū)目錄

章節(jié)摘錄

第二項(xiàng)婚姻無(wú)效之結(jié)果在我民法之婚姻無(wú)效，（1）為當(dāng)然無(wú)效，無(wú)須經(jīng)法院之判決，但不妨提起確認(rèn)婚姻無(wú)效之訴；（2）為一般無(wú)效，不限于一定之人，任何人均得主張之。婚姻無(wú)效之判決，對(duì)于第三人亦有效力（民訴578條1項(xiàng)）；（3）為自始無(wú)效，于當(dāng)事人間不發(fā)生身份關(guān)系，亦不成立夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系，其所生子女為非婚子女，然無(wú)效得依承認(rèn)（包括事實(shí)上之同意）或禁婚障礙之除去而治愈，已如前述?；橐鰺o(wú)效有當(dāng)然自始無(wú)效者，有須經(jīng)判決確定始為無(wú)效者，其中又有溯及生效力及僅向?qū)?lái)生效力者?；橐鰺o(wú)效，以宣告無(wú)效判決確定始向后發(fā)生效力者（例如瑞士民法132條），問(wèn)題較少。但瑞士民法第133條第1項(xiàng)仍規(guī)定“婚姻雖經(jīng)宣告無(wú)效，不問(wèn)其父母為善意或?yàn)閻阂?，其子女視為婚生”，?項(xiàng)“子女與父母之關(guān)系，依離婚時(shí)同一之規(guī)定。關(guān)于夫妻財(cái)產(chǎn)之清算、損害賠償、扶養(yǎng)慰撫金之請(qǐng)求亦同”（瑞民124條2項(xiàng)）。然以之溯及的自始無(wú)效或當(dāng)然自始為無(wú)效者，則發(fā)生保護(hù)相對(duì)人及第三人之問(wèn)題。1.德婚姻法對(duì)于非使婚姻不成立之形式欠缺（非當(dāng)事人親自到場(chǎng)同時(shí)表示同意或其表示附以條件或期限）而應(yīng)為無(wú)效時(shí)，明定一定期間繼續(xù)婚姻生活時(shí)，視為自始有效（同法17條2項(xiàng)，譯文見(jiàn)前，德民第1324條第2項(xiàng)以登記于婚姻薄為條件，婚姻法則不以此為必要）。對(duì)于行為能力或意思能力（判斷能力）欠缺時(shí)之無(wú)效，于無(wú)能力除去或回復(fù)常狀后，可視為有繼續(xù)婚姻之意者，視為自始有效（同法18條）。對(duì)于虛偽之冒姓婚姻（’Namenehe），亦以一定期間之繼續(xù)婚姻生活視為自始有效（同法19條2項(xiàng)與17條2項(xiàng)相同）。對(duì)于因無(wú)效婚姻所生子女，如該婚姻為有效時(shí)應(yīng)為婚生子女者，不問(wèn)當(dāng)事人善意惡意，視為婚生子女（同法25條1項(xiàng)）。

編輯推薦

《親屬法論》由中國(guó)政法大學(xué)出版社出版。

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