證據(jù)能力論

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證據(jù)能力是證據(jù)法學(xué)領(lǐng)域的一個(gè)重要范疇，它是法律對(duì)訴訟外證據(jù)進(jìn)入訴訟程序成為訴訟證據(jù)的一個(gè)最低限度的要求，體現(xiàn)了訴訟證據(jù)的法律特征。英美法系國(guó)家主要通過(guò)單獨(dú)的證據(jù)立法，從靜態(tài)角度對(duì)證據(jù)的可采性問(wèn)題加以規(guī)范。大陸法系國(guó)家一般不存在單獨(dú)的證據(jù)立法，但是出于制約法官自由裁量權(quán)的考慮，亦從動(dòng)態(tài)的角度對(duì)作為法官心證基礎(chǔ)的證據(jù)的資格問(wèn)題作出了規(guī)定。本書作者認(rèn)為，我國(guó)證據(jù)能力規(guī)則體系主要包括證據(jù)能力之靜態(tài)規(guī)則和證據(jù)能力之動(dòng)態(tài)規(guī)則兩大部分。靜態(tài)規(guī)則以關(guān)聯(lián)性為核心，包括關(guān)聯(lián)性規(guī)則、對(duì)關(guān)聯(lián)性的解釋、限制規(guī)則與保密特權(quán)規(guī)則。動(dòng)態(tài)規(guī)則是證據(jù)能力規(guī)則體系的主要部分，它以程序法為依托，從證據(jù)提出的主體資格、方式和時(shí)間方面對(duì)證據(jù)的可采性進(jìn)行規(guī)范。

作者簡(jiǎn)介

紀(jì)格非，1974年生，浙江省溫州市文成縣人。1993年至2000年在遼寧大學(xué)法學(xué)院學(xué)習(xí)，獲得法學(xué)學(xué)士學(xué)位和碩士學(xué)位；2000年考入中國(guó)政法大學(xué)，攻讀博士學(xué)位，畢業(yè)后留校任教。先后在《法學(xué)評(píng)論》、《中國(guó)司法》、《法制日?qǐng)?bào)》、《訴訟法學(xué)研究》等刊物上發(fā)表文章若干篇。

書籍目錄

第一章 證據(jù)能力本體論  第一節(jié) 證據(jù)能力的含義及調(diào)整方式    一、英美法系國(guó)家對(duì)證據(jù)能力的理解    二、大陸法系國(guó)家對(duì)證據(jù)能力的理解    三、我國(guó)學(xué)者對(duì)證據(jù)能力理解中的偏差    四、本書對(duì)證據(jù)能力的定義    五、對(duì)證據(jù)能力的兩種調(diào)整方式  第二節(jié) 證據(jù)能力的制度價(jià)值    一、促進(jìn)實(shí)體公正的實(shí)現(xiàn)    二、限定證據(jù)調(diào)查的范圍，提高訴訟效率的作用    三、維護(hù)公民個(gè)人權(quán)利，實(shí)現(xiàn)司法民主    四、價(jià)值選擇和價(jià)值平衡的作用    五、增強(qiáng)判決的穩(wěn)定性方面的作用  第三節(jié) 證據(jù)能力規(guī)則的歷史發(fā)展    一、法定證據(jù)制度下的證據(jù)能力規(guī)則    二、自由心證證據(jù)制度下的證據(jù)能力規(guī)則第二章 英美法系的證據(jù)能力制度  第一節(jié) 英美法系證據(jù)能力制度簡(jiǎn)介    一、歷史回顧    二、證據(jù)可采性規(guī)則在英美法系國(guó)家的程序基礎(chǔ)    三、證據(jù)可采性規(guī)則的立法框架  第二節(jié) 以關(guān)聯(lián)性為核心的證據(jù)可采性規(guī)則    一、對(duì)關(guān)聯(lián)性的界定    二、關(guān)聯(lián)性與證據(jù)的可采性  第三節(jié) 關(guān)聯(lián)性的法律限制    一、對(duì)關(guān)聯(lián)性的法律限制：法院排除相關(guān)證據(jù)的裁量權(quán)    二、對(duì)關(guān)聯(lián)性的法律限制：品格證據(jù)一般不可采納    三、證明習(xí)慣的證據(jù)的可采性    四、對(duì)關(guān)聯(lián)性規(guī)則的法律限制：其他不可以采納的證據(jù)  第四節(jié) 基于可靠性的證據(jù)排除規(guī)則    一、傳聞證據(jù)排除規(guī)則    二、最佳證據(jù)規(guī)則    三、意見(jiàn)證據(jù)規(guī)則  第五節(jié) 證據(jù)能力的政策性限制    一、刑事訴訟與民事訴訟對(duì)待非法取得的證據(jù)的不同態(tài)度    二、英美法系國(guó)家的保密特權(quán)原則第三章 大陸法系國(guó)家的證據(jù)能力規(guī)則  第一節(jié) 大陸法系國(guó)家證據(jù)能力規(guī)則的結(jié)構(gòu)分析    一、大陸法系證據(jù)能力規(guī)則的理論框架    二、大陸法系國(guó)家證據(jù)能力規(guī)則的結(jié)構(gòu)特點(diǎn)  第二節(jié) 自由心證原則與證據(jù)能力規(guī)則的關(guān)系  第三節(jié) 訴訟程序在形成證據(jù)能力規(guī)則方面的作用    一、以訴訟法為依托的證據(jù)能力規(guī)則在兩大法系國(guó)家證據(jù)法領(lǐng)域的表現(xiàn)    二、訴訟程序形成證據(jù)能力規(guī)則的制度基礎(chǔ)    三、非法證據(jù)在刑事訴訟和民事訴訟中的證據(jù)能力問(wèn)題    四、直接言詞原則——大陸法系國(guó)家對(duì)待傳聞證據(jù)的態(tài)度    五、舉證時(shí)限及其與證據(jù)能力的關(guān)系    六、辯論原則與證據(jù)能力  第四節(jié) 證據(jù)形式與證據(jù)能力——書證優(yōu)先原則    一、書證優(yōu)先原則的確立    二、書證優(yōu)先原則的性質(zhì)及效力    三、書證優(yōu)先原則的限制  第五節(jié) 社會(huì)政策與證據(jù)能力    一、拒絕作證特權(quán)的種類    二、拒絕作證特權(quán)的行使與放棄  第六節(jié) 兩大法系證據(jù)能力制度的比較    一、證據(jù)能力規(guī)則復(fù)雜程度上的差別    二、調(diào)整方式上的差異    三、證據(jù)的形式對(duì)證據(jù)能力的影響方面體現(xiàn)了不同的特征    四、法官行使自由裁量權(quán)的差異    五、對(duì)待原始證據(jù)與傳來(lái)證據(jù)的態(tài)度上的差異第四章 構(gòu)建我國(guó)證據(jù)能力規(guī)則體系應(yīng)當(dāng)解決的幾個(gè)理論問(wèn)題  第一節(jié) 證據(jù)屬性的理論缺憾    一、客觀性的邏輯悖論    二、證據(jù)屬性制度體系的僵化性    三、證據(jù)屬性程序功能的單一性  第二節(jié) 證據(jù)屬性現(xiàn)有問(wèn)題的根源分析及解決方案    一、概念法學(xué)的局限性及其解決    二、法律的理想與現(xiàn)實(shí)可能性的差距及彌合    三、證據(jù)屬性傳統(tǒng)思維定式的突破  第三節(jié) 證據(jù)能力的制度優(yōu)勢(shì)  第四節(jié) 制定證據(jù)能力規(guī)則的制度前提 ——證據(jù)裁判原則    一、證據(jù)裁判原則與證據(jù)能力規(guī)則    二、證據(jù)裁判原則與我國(guó)民事訴訟法  第五節(jié) 基本模式的選擇    一、立法形式的選擇    二、調(diào)整模式的選擇  第六節(jié) 制定證據(jù)能力規(guī)則應(yīng)該考慮的因素    一、訴訟公正與證據(jù)能力規(guī)則    二、訴訟效率與證據(jù)能力    三、證據(jù)能力規(guī)則的公眾可接受性  第七節(jié) 證據(jù)能力規(guī)則體系的結(jié)構(gòu)分析    一、我國(guó)現(xiàn)有的證據(jù)能力規(guī)則的理論研究及立法體系    二、對(duì)我國(guó)的證據(jù)能力規(guī)則體系的結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)第五章 證據(jù)能力之實(shí)質(zhì)要件  第一節(jié) 證據(jù)能力的關(guān)聯(lián)性要件    一、關(guān)聯(lián)性規(guī)則    二、對(duì)關(guān)聯(lián)性的法律限制    三、法官排除具有關(guān)聯(lián)性的證據(jù)的裁量權(quán)  第二節(jié) 證據(jù)能力的政策性要件    一、我國(guó)證人保密特權(quán)原則的立法現(xiàn)狀    二、對(duì)保密特權(quán)原則的吸收與借鑒第六章 證據(jù)能力之程序要件  第一節(jié) 提出證據(jù)的主體與證據(jù)能力  第二節(jié) 直接言詞原則與證據(jù)能力    一、對(duì)我國(guó)傳聞證據(jù)排除規(guī)則的理論基礎(chǔ)的反思    二、對(duì)我國(guó)目前傳聞證據(jù)排除規(guī)則的宏觀反思    三、以直接言詞原則代替?zhèn)髀勛C據(jù)排除規(guī)則的必要性    四、直接言詞原則下的證據(jù)能力規(guī)則  第三節(jié) 證據(jù)提出的時(shí)間與證據(jù)能力    一、舉證時(shí)限的制度價(jià)值    二、我國(guó)民事訴訟中現(xiàn)行的舉證時(shí)限制度與證據(jù)能力的關(guān)系    三、完善舉證時(shí)限與證據(jù)能力的關(guān)系的總體思路  第四節(jié) 取得證據(jù)的方式與證據(jù)能力——如何對(duì)待民事訴訟中的非法證據(jù)    一、在民事訴訟中對(duì)非法證據(jù)的定義    二、民事訴訟對(duì)待非法證據(jù)的理論依據(jù)    三、我國(guó)民事訴訟中的“非法證據(jù)”規(guī)則的完善第七章 證據(jù)能力的形式要件  第一節(jié) 民事訴訟法中對(duì)證據(jù)的分類及其與證據(jù)能力的關(guān)系    一、國(guó)外立法對(duì)證據(jù)的分類及其與證據(jù)能力的關(guān)系    二、我國(guó)立法對(duì)證據(jù)的分類及其與證據(jù)能力的關(guān)系    三、實(shí)體法對(duì)證據(jù)形式的特殊要求與證據(jù)能力  第二節(jié) 書證優(yōu)先原則與證據(jù)能力  第三節(jié) 文書原件優(yōu)先原則第八章 證據(jù)能力規(guī)則的適用程序  第一節(jié) 英美法系國(guó)家證據(jù)能力規(guī)則的適用程序    一、證據(jù)可采性規(guī)則的適用主體    二、證據(jù)可采性的認(rèn)定方法    三、確認(rèn)證據(jù)可采性的程序  第二節(jié)  大陸法系國(guó)家的證據(jù)能力規(guī)則的適用程序    一、大陸法系國(guó)家的證據(jù)能力規(guī)則的適用程序    二、對(duì)兩大法系國(guó)家證據(jù)能力規(guī)則適用模式的    簡(jiǎn)要分析  第三節(jié) 我國(guó)證據(jù)能力規(guī)則適用程序的設(shè)計(jì)    一、應(yīng)當(dāng)明確證據(jù)能力規(guī)則適用的范圍    二、在審前準(zhǔn)備程序中確認(rèn)證據(jù)能力    三、賦予當(dāng)事人對(duì)證據(jù)能力的異議權(quán)    四、理順對(duì)證據(jù)能力的認(rèn)定與認(rèn)證的關(guān)系    五、健全對(duì)證據(jù)能力規(guī)則適用的監(jiān)督機(jī)制主要參考書目后  記

章節(jié)摘錄

　　二、法律的理想與現(xiàn)實(shí)可能性的差距及彌合　　導(dǎo)致證據(jù)屬性在理論及司法實(shí)踐中間題頻出的一個(gè)原因在于，我們沒(méi)有正確處理好法的理想與現(xiàn)實(shí)可能性之間的關(guān)系，將理想與現(xiàn)實(shí)混為一談。這一點(diǎn)集中表現(xiàn)在將客觀性作為證據(jù)的本質(zhì)屬性并將其作為采納證據(jù)的標(biāo)準(zhǔn)之一。對(duì)此，許多學(xué)者撰寫文章對(duì)證據(jù)的客觀性提出質(zhì)疑。當(dāng)然，沒(méi)有人否認(rèn)證據(jù)的客觀性對(duì)案件事實(shí)認(rèn)定的重要意義，問(wèn)題僅在于如何將這一理論愿望轉(zhuǎn)化為司法實(shí)踐中的具體制度?！睹绹?guó)聯(lián)邦證據(jù)規(guī)則》第102條規(guī)定：“解釋本證據(jù)規(guī)則應(yīng)注意到確保執(zhí)法的公正，消除不合理的費(fèi)用與拖延，促進(jìn)證據(jù)法的成長(zhǎng)與發(fā)展，以實(shí)現(xiàn)確定事實(shí)真相，公正處理訴訟?！笨梢?jiàn)，發(fā)現(xiàn)真相也是其證據(jù)立法的宗旨之一。但是，無(wú)論是民事訴訟中使用的蓋然性標(biāo)準(zhǔn)還是刑事訴訟中使用的排除合理懷疑標(biāo)準(zhǔn)都揭示了這樣一個(gè)道理：訴訟理想與具體制度是可以存在一定距離的，甚至必須存在距離。因?yàn)槲覀冃枰ㄟ^(guò)訴訟實(shí)現(xiàn)的理想不止一個(gè)，而不同的訴訟理想之間的關(guān)系也不總是和諧一致的，這種關(guān)系有時(shí)是緊張的、甚至是矛盾的。我們?cè)谔幚磉@些微妙而復(fù)雜的關(guān)系時(shí)，常用的辦法就是在適當(dāng)?shù)臅r(shí)候作一些妥協(xié)與讓步，以使現(xiàn)實(shí)的訴訟制度可以兼顧多種價(jià)值目標(biāo)。這樣就造成了訴訟理想與現(xiàn)實(shí)制度之間的差異，并且可以斷言，只要我們希望通過(guò)訴訟程序?qū)崿F(xiàn)的理想不是單一的，這種差異就必然會(huì)存在。我們所能做的就是協(xié)調(diào)各種訴訟理想之間的關(guān)系，以使它們可以在現(xiàn)實(shí)的訴訟制度中和諧共存、有序發(fā)展。這就需要我們明確區(qū)分訴訟理想與訴訟中的具體制度，這是兩個(gè)層面的問(wèn)題，不能混淆。前者是訴訟制度的價(jià)值取向，是我們希望通過(guò)制度的運(yùn)作達(dá)到的理想境界，它為立法及司法實(shí)踐提供理論指導(dǎo)；后者是對(duì)前者的具體落實(shí)。但前者不同于后者，因?yàn)槟骋焕硐朕D(zhuǎn)化為現(xiàn)實(shí)時(shí)必須考慮到它與其他訴訟價(jià)值目標(biāo)關(guān)系的協(xié)調(diào)、司法資源的合理配置、與法律文化傳統(tǒng)相統(tǒng)一的問(wèn)題，等等?！　【唧w到證據(jù)的客觀性問(wèn)題上，既然通過(guò)訴訟程序?qū)崿F(xiàn)的只能是相對(duì)的客觀，絕對(duì)的客觀只是訴訟程序追求的最高理想。那么就不要忌諱承認(rèn)這一點(diǎn)，用可信性或可靠性代替客觀性，并通過(guò)訴訟程序的設(shè)計(jì)盡可能地保證認(rèn)定事實(shí)的真實(shí)性。只有這樣才能在增加法的可操作性、不損害法的權(quán)威性的基礎(chǔ)上縮短訴訟理想與現(xiàn)實(shí)之間的差距?！　　?/pre>








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