合伙股東責任之研究

內容概要

本書共由緒言以及六個篇章組成?！　≡诰w言中，本書的原作者闡述了調查并撰寫該文的目的、意義和方法。作者認為，中國傳統(tǒng)社會向來缺少規(guī)制社會經(jīng)濟關系的成文法律。近代以來，西風東漸，現(xiàn)代意義上的工商經(jīng)營組織－－公司的引進，改變了中國單丁以個人獨資或"合伙"經(jīng)營來組織社會經(jīng)濟的落后局面。特別是移植自西方的工商經(jīng)濟的基本大法－－《中華民國民法》的頒行，極大沖擊了中國固有的商業(yè)習慣，而中國傳統(tǒng)社會的民間商業(yè)習慣不可能隨著一部民法出現(xiàn)，瞬間自我調整，長久交易習慣巨大的慣性必將與剛剛出臺的制定法產生了多方面的沖突。本書作者就是從一個側面將這種沖突展現(xiàn)在我們面前的，這就是關于合伙股東的民事責任，其民法規(guī)定與商業(yè)習慣之間存在較大的分歧。而分歧的核心，就是《中華民國民法》第六百八一條關于股東的“連帶責任”的條文。就 該條文，上海市商會等曾極力向政府呈請修正，以適應中國社會當時之商業(yè)習慣?！　”緯谝徽潞喪隽水敃r中國商界合伙組織的習慣稱謂、組織模式、合伙契約模式等，并根據(jù)相當翔實的資料說明，在二十世紀二十年代初期，在民法、公司法等法律相繼出臺后，合伙仍是當時中國工商界最重要的經(jīng)營組織形式，除便于大規(guī)模集資的股份有限公司以外，其他的公司類型極少為當時商人所采用。就是在這樣的背景下，習慣于傳統(tǒng)合伙經(jīng)營模式的商人，對當時新民法對合伙責任承擔模式的重構自然產生了抵觸心理，而由此出現(xiàn)的商會呈請修改民法規(guī)定的活動，其社會影響是不容低估的?！?第二章重點闡述了一般合伙股東的責任。原書通過"檢討現(xiàn)行民法之連帶責任的規(guī)定、判例及其根據(jù)的習慣與按股分擔責任的習俗的對立"，來闡述"于償付合伙之債務發(fā)生不足額時，各合伙員（股東）之責任負擔”；并通過“根據(jù)判例去研究業(yè)務執(zhí)行人與合伙員及第三者的責任關 系”來闡述“因執(zhí)行合伙之業(yè)務而產生的業(yè)務執(zhí)行人的責任”?！安⒆萌毡緦W者發(fā)表的關于合伙的論文，把這些責任所根據(jù)的根木觀念，作綜合的探討，因而闡明股東責任之茬法律上的性質，此點可以說是本文的重心?！薄　≡诘谌?，原書作者“搜集新聞紙上‘退伙聲明’－－近來多利用作對第三者回避‘股東責任’的手段——的流弊所以發(fā)生的原因，來檢討所謂退伙的法律關系?！薄　≡诘谒恼拢緯髡呓跞脑水敃r商界人士設計的，旨在緩解當時民法與民間習慣的沖突的"民法及商法上的具體救濟策－－分擔無限公司方案"及其法理分析，并對該方案的反對論點同時予以介紹?！? 在第五章，作者也近乎實錄般地將當時關于合伙組織引人商業(yè)登記制度的商界立法建議和盤托出，呈現(xiàn)在讀者面前。 　 最后，在第六章，作者進行了簡要的總述，提出:中國傳統(tǒng)商界的合伙習慣，在劇烈變動的中國社會缺乏國家統(tǒng)一法律規(guī)制的局面下，實際起到了“法的根據(jù)”的作用；而中國的合伙習慣產生于家族經(jīng)濟中，帶有許多家族關系色彩，并具有天然的自治色彩，慣行的絕對的“契約自由”，與現(xiàn)代商法的基本觀念是不一致的;習慣于傳統(tǒng)合伙經(jīng)營模式的中國商人對公司這種現(xiàn)代的工商組織模式并不樂于接受。而所有這些都有待于在工商經(jīng)濟長期發(fā)展中形成的商事習慣逐步確立，并使現(xiàn)代商法觀念深入人心后，民法中商法化的條款最終才能為中國的商人所接受。

書籍目錄

緒言第一章　總說第二章　合伙中股東之責任　第一節(jié)　危險分擔與報償責任　第二節(jié)　股東責任的內容　第三節(jié)　關于執(zhí)行業(yè)務的股東責任　[附錄]　關于合伙債務的判例第三章　退伙　第一節(jié)　退伙聲明之流弊　第二節(jié)　退伙之法律關系　[附錄]　關于退伙的判例第四章　分擔無限公司章程之增設及反對論　第一節(jié)　增設分擔無限公司章程之必要　第二節(jié)　分擔無限公司草案內容　第三節(jié)　分擔無限公司的反對論第五章　商業(yè)登記制度　第一節(jié)　對商業(yè)登記制度的要求　第二節(jié)　商業(yè)登記制度之可否第六章　結論

章節(jié)摘錄

　?。ǖ谌?shù)人訂合同設店鋪者，習慣是按其出資額分擔店的債務。但這是內部關系。[同書，下卷，二四二一頁，大連地方法院大正六年（民）七三，請求匯款事件鑒定要旨]　　三人訂合同設店鋪者，習慣是應該按該三人的出資額分擔償還店的債務。但這只是內部的關系。對于外部，執(zhí)事人兼財東者，由其人先償還全部，其他財東在內部關系中按出資額分擔債務。執(zhí)事人以外的人為財東者，習慣是對全部應先由當其沖者去償付。不是債權人不得對財東直接請求，而是應該先向執(zhí)事人請求?！　。ǖ谒睦┮缆庙樃叩确ㄔ号欣齕同書，上卷，六六六頁，大正七年（控）一二，請求匯款事件鑒定要旨]是這樣的：“商店的債權人，得向該店的執(zhí)事人提出訴訟而受償付?！彼鼘τ诜欠ㄈ说暮匣铮甘局男袀鶆盏闹黧w。據(jù)鑒定證人郭學純調查報告（同書，上卷，六六六頁）：“二人以上以財東出資，并且得向執(zhí)事人提起訴訟而受償付。”這里的執(zhí)事人即執(zhí)行業(yè)務人，應解作由合伙人全體授予代理權而為當然的訴訟當事人。但因合伙不是法人，故沒有原告、被告當事人的能力，因而執(zhí)行業(yè)務人不得單獨代理合伙自體而提訴訟。然而《中華民國民事訴訟法（草案）》第五三條第三項規(guī)定：“非法人之團體，依特別規(guī)定，得為訴訟當事人者，有當事人之能力?！笔巧w與《日本民事訴訟法》第四六——四七條之規(guī)定為同其旨趣者，而必須解釋作合伙之合伙人全體，得為自己選定應為原告或被告之合伙人一人或數(shù)人?！　。ǖ谖謇┮罁?jù)上述的調查報告，可以明了有二人以上的財東的商店破產或停業(yè)時，債權人得最初向該店的執(zhí)事人訴求后再向財東訴求，一開始是不得向財東請求償付其債務而提起訴訟的。然而由于上列情形僅向財東之一人請求償付全部而提起訴訟者，受其請求的財東，無論其金額幾何，沒有無限制地由一人履行全部的責任，僅不過按自己出資額的比例負擔償付之責任。　　……

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