公司利潤分配法律制度研究

內(nèi)容概要

本書研究的是公司的利潤分配制度，涉及英美公司法中的DIVIDEND、DISTRIB兩個(gè)概念，也涉及德國、法國、日本等大陸法系公司法中的各種公積金、儲(chǔ)備金制度。書文不著重討論公司設(shè)立失敗時(shí)返還認(rèn)股款性質(zhì)的分配以及公司解散清算時(shí)的分配。全文共分為六章。    在第一章中，介紹了股利和股利支付的方式，以及每種分配方式的特點(diǎn)。根據(jù)股利的形式，股利分配的方式，通常有現(xiàn)金股利、財(cái)產(chǎn)股利、負(fù)債股利、股票股利、股票回購和清算股利、認(rèn)股權(quán)證、綜合性股利，以及股利選擇權(quán)。介紹了比率確定型股利和比率浮動(dòng)型股利、股利分配權(quán)的證券化以及變相的分配。    根據(jù)用于股利分配的價(jià)值的來源不同，可以將股利分配分為收人盈余分配、資本盈余分配和資本的分配。    在有關(guān)組織和所有權(quán)的理論與實(shí)踐中，股利分配權(quán)通常被用作兩種區(qū)分的標(biāo)準(zhǔn)。一個(gè)是作為區(qū)分營利性組織和非營利性組織的標(biāo)準(zhǔn)，另一個(gè)是作為區(qū)分營利性組織的所有者和非所有者的標(biāo)準(zhǔn)。    在第二章中，描述了圍繞公司利潤分配存在于股東之間，股東與債權(quán)人之間，股東與管理層之間，股東與普通雇員之間，股東與國家之間，存在著有關(guān)股權(quán)平等，債權(quán)人保護(hù)，職工利益保護(hù)，稅收等方面的利益沖突。這些沖突包括  "大股東可以不在乎股利"、"大股東希望不分配股利"、"受壓榨的小股東"、"股利侵蝕資本"、"向股東分配債權(quán)人的錢"、"股利稀釋債權(quán)"、"報(bào)酬侵蝕利潤"、"報(bào)酬與利潤能否兼得"、"摘桃子的新股東"、"不同的股利偏好"、"營造經(jīng)理帝國"、"不求同價(jià)，但求同利"、"被加劇的信息不對稱，撲朔迷離變動(dòng)不拘的股價(jià)走勢"、"股東很少計(jì)算社會(huì)成本"、"基于稅收考慮的股利政策"、"政府的稅收利益和股權(quán)利益"、"相關(guān)利益主體的重疊與合一"、"股利分配與洗錢"、"減資與股權(quán)轉(zhuǎn)讓"、"利潤操縱"等方面。    對利益沖突的描述，目的在于創(chuàng)建模型。創(chuàng)建模型是描述現(xiàn)實(shí)的一種方法。即使是不夠完善的模型仍然能夠提供有益的觀察。在一個(gè)大量繼受他國法律的國家，在一個(gè)缺少足夠商事經(jīng)驗(yàn)支撐的國家，假設(shè)交易模型的欠缺常常制約著立法想象力，進(jìn)而制約著立法能力和立法質(zhì)量。本章對利益沖突的描述，正在希望彌補(bǔ)這方面的不足。在一定程度上，描述和剖析現(xiàn)實(shí)利益沖突，其價(jià)值決不亞于對具體規(guī)則的設(shè)計(jì)本身。    第三章，分析了公司參與者通過自由的契約安排，解決上述利益沖突可能性，指出了利潤分配契約安排的局限主要在于難以克服負(fù)外部性和由于信息不完整、不對稱而產(chǎn)生的合同縫隙。公司相關(guān)利益主體如何通過契約的方式約定利潤分配，具有高度的技術(shù)性。就內(nèi)容而言，涉及約定哪些價(jià)值可用于分配，約定分配對象，約定分配標(biāo)準(zhǔn)，約定分配次序，約定股利選擇權(quán)，約定在不分配情況下的資本退出等方面。值得注意的是，金融衍生工具的發(fā)展，為利潤分配的契約安排拓展了空間。    第四章，介紹了美國 《標(biāo)準(zhǔn)公司法八　《聯(lián)邦德國股份公司法》、《德國有限責(zé)任公司法爪法國商事公司法、歐盟公司法指令、日本商法典的利潤分配制度，對法律調(diào)整方法進(jìn)行了比較，得出以下結(jié)論:     1·對公司向股東分配股票和分配現(xiàn)金及其他財(cái)產(chǎn)，采用不同的調(diào)整方法，對于公司向股東分配股票的管理相對寬松。原因在于，當(dāng)公司向股東分配股票，包括股票股利、資本公積金轉(zhuǎn)增股本時(shí)，不會(huì)導(dǎo)致財(cái)產(chǎn)流出公司，不會(huì)減少對優(yōu)先股股東和債權(quán)人的擔(dān)保財(cái)產(chǎn)，、通常不會(huì)損害優(yōu)先股股東和債權(quán)人利益，不會(huì)對優(yōu)先股股東和債權(quán)人產(chǎn)生負(fù)的外部性。克服負(fù)外部性的機(jī)制之一是，通過程序強(qiáng)制，為第三方參加締約創(chuàng)造機(jī)會(huì)?？朔?fù)外部性的機(jī)制之二是，通過實(shí)體強(qiáng)制，直接創(chuàng)造一個(gè)假設(shè)第三方參與締約情況下的交易結(jié)果。    2·對于"哪些價(jià)值可用于分配嚴(yán)有兩種調(diào)整方法的分野:一種著重于公司財(cái)務(wù)比率和清償能力;另一種著重于公示資本和資本公積金制度。    3·為切實(shí)保護(hù)債權(quán)人，各國公司法普遍規(guī)定了公司嚴(yán)重虧損、缺少償債能力及違法分配情況下的董事責(zé)任。    4·通過規(guī)定股東善意取得的分配不予返還，把違法分配的責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)配置于董事，而不是善意的股東。    5·通過授權(quán)性規(guī)范和推定適用規(guī)范，給予股東決定其分配比例的自由。    6·通過信息披露制度和股東的知情權(quán)，促進(jìn)信息的全面和對稱。    7·通過大股東的誠信責(zé)任、董事的誠信責(zé)任來救濟(jì)受到壓榨的小股東，通過成文法的概括性條款和法官的自由裁量處理偶然性事件，促進(jìn)實(shí)體公平。    8·在非強(qiáng)制的意義上，法律所提供的授權(quán)性規(guī)范和推定適用規(guī)范，相當(dāng)于為當(dāng)事人提供了標(biāo)準(zhǔn)的合同文本和選項(xiàng)提示，具有填補(bǔ)合同縫隙，方便締約，降低交易成本的功能。    第五章，以中國的公司利潤分配制度為例，分析了法律過度強(qiáng)制的缺陷。指出我國公司利潤分配制度有以下特點(diǎn):    1·在體系上與德國、法國等大陸法系國家法律比較接近，與美國差異較大。接近之處在于:采用法定資本的概念，法定了最低注冊資本，強(qiáng)制計(jì)提資本公積金和盈余公積金，以維護(hù)公示資本，并在公示資本之外增加對債權(quán)的擔(dān)保，以及限制實(shí)繳出資的分配，限制減資分配和股票回購，傾向于把可分配的價(jià)值限定于利潤、限定于資本的增值部分。    2·強(qiáng)制程度高，強(qiáng)制性規(guī)范多。首先是強(qiáng)制提取法定盈余公積金，每年從稅后利潤中提取10%，直致達(dá)到注冊資本50%時(shí)，方可不再提取，比例很高。相當(dāng)于強(qiáng)制增資。其次是強(qiáng)制提取法定公益金，這一制度尤為特殊。而且每年提取稅后利潤的5%－10%，沒有累積上限。如果這筆錢沒有實(shí)際用于職工福利的話，相當(dāng)于再一次強(qiáng)制增資。其三是強(qiáng)調(diào)可分配利潤必須源于營業(yè)收人，規(guī)定接受現(xiàn)金贈(zèng)與、資產(chǎn)重估增值、債務(wù)重組收益不列人利潤，只計(jì)人資本公積，不能用于現(xiàn)金股利。接受非現(xiàn)金贈(zèng)與，只能計(jì)入資本公積預(yù)備，不僅不能用于現(xiàn)金股利，而且不能用于股票股利。其四是，減資分配受到一定的限制，資本和出資一般不能用于現(xiàn)金分配。最后是股東之間的分配比例法定，以出資比例作為利潤分配比例，排斥了在利潤分配方面的自由約定和"保底條款"。    3·在強(qiáng)制程度方面，三資企業(yè)法要低于公司法。三資企業(yè)的利潤分配比例可以由章程自由約定，職工獎(jiǎng)勵(lì)及福利基金的提取比例由企業(yè)自行確定;    4·缺少一些制度:例如股利登記日的確定，股票回購的資金來源，減資分配、彌補(bǔ)虧損的順序、嚴(yán)重虧損時(shí)董事會(huì)的義務(wù)和責(zé)任等。    5．財(cái)政部制定的會(huì)計(jì)準(zhǔn)則和會(huì)計(jì)制度，在利潤分配制度中占據(jù)重要的地位。    6·所得稅制中存在重復(fù)課稅，不利于資源的合理配置。    7·違法分配的矯正和救濟(jì)措施不足。    在本章中，猜測了我國利潤分配制度立法過程中的假設(shè)交易模型和立法目標(biāo);描述制度實(shí)施的結(jié)果與立法預(yù)期的偏離，立法目標(biāo)如何逐一落空，滋生了哪些新問題;分析現(xiàn)存制度存在的缺陷。缺陷可能來自于因商事經(jīng)驗(yàn)不足而構(gòu)建的交易模型太少，也可能來自于計(jì)劃經(jīng)濟(jì)的傳統(tǒng)價(jià)值觀念，還可能來自于法律傳統(tǒng)的誤導(dǎo)，相關(guān)制度的約束，以及立法的疏漏，或者是法律技術(shù)欠巧妙、欠合理。    這些假設(shè)交易模型包括:①"吃光分光"與報(bào)酬侵蝕資本。②"拼機(jī)器，拼設(shè)備"與利潤侵蝕資本。③技改資金匡乏與留存收益。④"皮包公司"與債權(quán)人保護(hù)。⑤"企業(yè)辦社會(huì)"與職工參與分配。⑥"保底條款"與公平理念和"名為投資實(shí)為借貸"。⑦小股東不如機(jī)構(gòu)投資者更關(guān)心公司的長期發(fā)展等。    認(rèn)為立法者在上述假設(shè)交易模型的基礎(chǔ)上，對相關(guān)利益主體的偏好進(jìn)行了概括總結(jié):①公司希望留存收益，因?yàn)橘Y本是生產(chǎn)的基礎(chǔ)，在資本十分稀缺的情況下，自我積累是必要的融資途徑。②股東尤其是國家股東希望公司留存收益，因?yàn)椋@樣不至于被經(jīng)理 "分光吃光"。③債權(quán)人希望公司留存收益，增加擔(dān)保財(cái)產(chǎn)，因?yàn)?，這樣有利于債權(quán)的實(shí)現(xiàn)。④共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)、共享收益，是投資者的共同偏好，"保底條款"有停于公平理念。⑤與散戶相比，機(jī)構(gòu)投資者具有較小的投機(jī)性，更注重股利收人而不是資本利得，更注重企業(yè)的長期發(fā)展。    然后，立法者確立了以下目標(biāo):①促進(jìn)公司自我積累和長遠(yuǎn)發(fā)展，提高盈利能力，提高生產(chǎn)效率。②維護(hù)職工利益、為職工提供福利保障。③充實(shí)公司的自有資本，保護(hù)債權(quán)人。④公平分配，禁止名為投資實(shí)為借貸。⑤扶持  "戰(zhàn)略投資者"，以穩(wěn)定證券市場，促進(jìn)國企轉(zhuǎn)換經(jīng)營機(jī)制，建立規(guī)范的內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)。    文章指出了利潤分配制度實(shí)施效果偏離立法預(yù)期的種種現(xiàn)象:①"兩金"的提取，使公司型基金分紅受限。②"兩金"的提取，給處于夕陽產(chǎn)業(yè)的公司資本退出造成了不便。③許多非上市公司虛報(bào)虧損，既逃所得稅，又避免提取 "兩金"。④盈利的公司需要為債權(quán)人增加擔(dān)保財(cái)產(chǎn)，虧損的公司反倒不需要為債權(quán)人增加擔(dān)保財(cái)產(chǎn)。上市公司既現(xiàn)金分紅又增配新股。⑥用資本公積金彌補(bǔ)虧損。⑦股利在股東投資回報(bào)中所占比重很小，大資金更關(guān)注資本利得，而不是公司的盈利能力。上市公司盈利能力增長緩慢，全部上市公司2000年派現(xiàn)總額僅二百多億元。⑧以促進(jìn)公平為目標(biāo)的公益金制度，在實(shí)施中，反而產(chǎn)生了新的不公平。⑨強(qiáng)制性規(guī)范可能會(huì)在保護(hù)一方利益的時(shí)候，產(chǎn)生新的利益失衡，加劇公司參與者的利益沖突，產(chǎn)生有害另一方的結(jié)果。⑩在現(xiàn)存制度下，有些交易難以達(dá)成，或者雖然可以采用變通的方法，但成本很高。⒒政府鼓勵(lì)投資與內(nèi)資企業(yè)再投資的稅收懲罰。⒓企業(yè)家個(gè)人財(cái)富增長和個(gè)人所得納稅數(shù)額不足。    對立法技術(shù)進(jìn)行了檢討，指出立法中假設(shè)交易模型的建立、對假設(shè)交易模型的分析、對相關(guān)利益主體偏好的總結(jié)、或者法律規(guī)范的設(shè)計(jì)等方面，可能存在缺陷。其一，立法者對公司留存收益偏好的概括，可能具有片面性。立法對公司留存收益偏好的片面概括，沒有考慮到公司型基金、投資型公司、希望資本退出的公司的特殊需求，縮小了公司法的適用空間。其二，立法者關(guān)于機(jī)構(gòu)投資者注重投資的長期性，投機(jī)性較小的想法，過于一廂情愿。其三，對于強(qiáng)制性規(guī)范，市場主體，總是設(shè)法進(jìn)行契約再安排，通過改變交易形式，以規(guī)避 (PaSS-aLong)法律。利用公積金制度保護(hù)債權(quán)人，難以取得實(shí)際的效果。其四，強(qiáng)制性規(guī)范，可能會(huì)縮小交易主體自由安排利益關(guān)系的空間，阻止了哪些能滿足投資者各方特別需要的，增加他們共同福利的安排，損失了效率，限制了個(gè)人自由和自治，阻礙了制度的創(chuàng)新。其五，法律是否具有直接干預(yù)生產(chǎn)效率的能力，應(yīng)當(dāng)受到質(zhì)疑。其六，強(qiáng)制措施對成本考慮不足。    第六章，提出了關(guān)于修改我國公司利潤分配制度的若干建議，并對公司自由展開了討論。這些建議包括:改用推定適用性規(guī)范規(guī)定股東之間利潤分配比例;通過許可性規(guī)范，規(guī)定股東以外的人可以參與利潤分配;引人靈巧股利，在債權(quán)人同意的情況下，允許公司在彌補(bǔ)虧損之前分配利潤，以利于陷人財(cái)務(wù)困境的公司融資;增加有關(guān)對利潤分配權(quán)的限制條款;規(guī)定股東善意取得的分配金額，不予返還;規(guī)定不當(dāng)分配時(shí)董事、經(jīng)理、監(jiān)事的賠償責(zé)任;規(guī)定概括性的保護(hù)小股東免受壓榨的條款;擴(kuò)大法官的自由裁量權(quán)，促進(jìn)民事救濟(jì)手段的多樣化;取消強(qiáng)制法定公益金提取的制度;改變法定盈余公積金制度;增加有關(guān)對公司虧損處理的條款;增加有關(guān)確定登記日的規(guī)定;不再以盈利作為股份公司發(fā)行新股的條件;增加有關(guān)類別股份的規(guī)定，給予優(yōu)先股和特定目標(biāo)普通股以明確的法律調(diào)整;改革所得稅制度，消除重復(fù)課稅;完善對非營利性機(jī)構(gòu)稅收政策等。    文章對公司法定主義進(jìn)行了反思。指出了我國利潤分配制度過多強(qiáng)制的原因。第一個(gè)原因是強(qiáng)調(diào)對國有資產(chǎn)的保護(hù)。第二個(gè)引起過度強(qiáng)制原因是客觀價(jià)值論。第三個(gè)導(dǎo)致過多法定主義的原因是，公司法中過多地融人了一些應(yīng)景性的政策傾向。第四個(gè)導(dǎo)致過多法定主義的因素可能來自于學(xué)術(shù)研究的傾向。強(qiáng)烈表達(dá)了公司自由的思想。提出了投資契約自由化的理念，包括責(zé)任和風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)自由、收益分配自由、控制權(quán)歸屬和意思表示的自由、出資樣態(tài)自由、法人人格與權(quán)利能力自由等。指出倡導(dǎo)投資契約自由化的觀念，有利于對公司、企業(yè)及非營利性組織等豐富多彩的組織形式的理解；有利于認(rèn)識(shí)現(xiàn)代企業(yè)邊界日益模糊的現(xiàn)象；有利于制度的創(chuàng)新；有利于學(xué)習(xí)商法，有利于理解商法的民法基礎(chǔ)，公司法、企業(yè)法的合同法基礎(chǔ)，有利于整個(gè)法律體系的融匯貫通。而過度的法定主義，使我們難以感知民法中所講的契約自由在商地中的貫穿、延伸和發(fā)展，不利于我們理解豐富多彩的，實(shí)踐著的商事活動(dòng)和不斷創(chuàng)新的商事精神。

作者簡介

邱海洋，河南南陽人，法學(xué)博士。1995年起致力于法律與經(jīng)濟(jì)的交叉研究，1997年于蘭州大學(xué)攻讀碩士學(xué)位期間在《中國社會(huì)科學(xué)》（1997年第4期）合著發(fā)表《成本分析與中國經(jīng)濟(jì)法制建設(shè)》一文。1999年師從中國著名法學(xué)家江平教授，從事公司財(cái)務(wù)（Corporate Finance)的研究，在博士

書籍目錄

江序陳序前言內(nèi)容摘要第一章  股利和股利支付的方式  第一節(jié) 股利支付的方式  第二節(jié) 關(guān)于資產(chǎn)負(fù)債表的財(cái)務(wù)常識(shí)  第三節(jié) 可用于分配的公司價(jià)值  第四節(jié) 分配方式的所有權(quán)含義第二章  圍繞利潤分配的利益沖突  第一節(jié) 大股東可以不在乎股利  第二節(jié) 大股東希望不分配股利  第三節(jié) 受壓榨的小股東  第四節(jié) 股利侵蝕資本  第五節(jié) 向股東分配債權(quán)人的錢  第六節(jié) 股利稀釋債權(quán)  第七節(jié) 報(bào)酬侵蝕利潤  第八節(jié) 報(bào)酬與利潤能否兼得  第九節(jié) 摘桃子的新股東  第十節(jié) 不同的股利偏好  笫十一節(jié) 營造經(jīng)理帝國  第十二節(jié) 不求同價(jià)，但求同利  第十三節(jié) 被加劇的信息不對稱，撲朔迷離變動(dòng)不拘的股價(jià)走勢  第十四節(jié) 股東很少計(jì)算社會(huì)成本  第十五節(jié) 基于稅收考慮的股利政策  第十六節(jié) 政府的稅收利益和股權(quán)利益  第十七節(jié) 相關(guān)利益主體的重疊與合一  第十八節(jié) 股利分配與洗錢  第十九節(jié) 減資與股權(quán)轉(zhuǎn)讓  第二十節(jié) 利潤操縱第三章  利益沖突的解決途徑之一——契約安排   第一節(jié) 股利分配的契約安排  第二節(jié) 利潤分配契約安排的局限第四章  利益沖突的解決途徑之二——法律強(qiáng)制  第一節(jié) 美國《標(biāo)準(zhǔn)公司法》的利潤分配制度  第二節(jié)

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