通向正義之路

前言

在大學(xué)的象牙塔中學(xué)習(xí)和研究法律十有余載，有時也很是得意于自己能熟練地把某些法律條文脫口而出，得意于自己了解許多法律外行并不了解的法律知識。然而，有一天我突發(fā)奇想：既然有那么多的法律全書和法律大典，如今又有電腦網(wǎng)絡(luò)Yahoo的強(qiáng)勁搜索功能，我們又有何必要花那么大的氣力去記憶這些我們可以輕而易舉獲得的東西呢？在法律外行可以憑借查閱而獲得遠(yuǎn)比我們多的法律知識的時候，我們又憑什么說我們的決定就比他們的決定要高明呢？在最近的閱讀當(dāng)中，一位法學(xué)家告誡式的警語給我留下了較為深刻的印象，也在某種程度上解答了我的上述疑惑。17世紀(jì)英國著名法官E·柯克爵士說，“法律是一門藝術(shù)，在一個人能夠獲得對它的認(rèn)識之前，需要長期的學(xué)習(xí)和實(shí)踐”。其言下之意在于強(qiáng)調(diào)法律實(shí)踐中有許多只可意會而不可言傳的精妙之處。它們像一門藝術(shù)，需要我們作艱苦的學(xué)習(xí)和長期的體驗(yàn)才能習(xí)得。這段警語告訴我們，法律的教育遠(yuǎn)遠(yuǎn)不僅僅是對法律知識的宣講和傳播，法律的真諦永遠(yuǎn)不可能是翻一下法律全書、點(diǎn)一下Yalloo的“搜索”話框而發(fā)現(xiàn)的。使法律家區(qū)別于法律外行的，看來并不在于法律知識的多與寡，相反，它在于法律家法言法語背后獨(dú)特的推理、論證和思維的方式。

內(nèi)容概要

法律推理是法律工作者利用法律現(xiàn)由推導(dǎo)和論證司法判決的證成過程或證成手段.它既是一種法律思維活動，又是一種應(yīng)受法律規(guī)制或調(diào)整的法律行為，是法律工作者的一項(xiàng)法律義務(wù)。正是法律推理使司法裁判與神明裁判、主觀擅斷區(qū)別開來，因而它是法治生成的一個重要條件?，F(xiàn)代社會強(qiáng)調(diào)法律推理的使用、研究將有助于司法的合理性，有助于法學(xué)的科學(xué)化，更有僵于社會合意的普遍化，本書從本體論、認(rèn)識論和方法論的角度考察法官與規(guī)則的關(guān)系問題，對法律推理這一司法技術(shù)進(jìn)行法理學(xué)的反思，以建議和諧的法律推理模式，從而避免在形式推理與辯證揄之間作出簡單的選擇。

作者簡介

解興權(quán)，生于1669年8月。湖北省荊門市人。1992年自湖北師范學(xué)院獲得法學(xué)學(xué)士學(xué)位。1995年自西北政法學(xué)院獲得法學(xué)碩士學(xué)位。1998年自中國社會科學(xué)院研究生院獲得法學(xué)博士學(xué)位。現(xiàn)為中國民航科學(xué)技術(shù)研究中心研究人員，任中國航空法學(xué)研究會事。目前的主要研究范圍為法學(xué)理論，

書籍目錄

導(dǎo)論  法推推理的法治意義  第一章  法律推理的本體論認(rèn)識    第一節(jié)  法律推理的涵義    第二節(jié)  法律推理的性質(zhì)、特征    第三節(jié)  法律推理的功能    第四節(jié)  結(jié)語第二章  法律推理的歷史學(xué)考察  第一節(jié)  近代的法律推理觀  第二節(jié)  現(xiàn)代的法律推理觀  第三節(jié)  當(dāng)代的法律推理觀  第四節(jié)  結(jié)語第三章  形式的法律推理  第一節(jié)  邏輯在法律推理中的地位和作用  第二節(jié)  演繹的法律推理  第三節(jié)  類比的法律推理  第四節(jié)  結(jié)語第四章  辯證的法律推理  第一節(jié)  法律邏輯體系的缺陷  第二節(jié)  辯證的法律推理  第三節(jié)  法律推理中的價值判斷  第四節(jié)  結(jié)語第五章  法律推理的張力及其緩解  第一節(jié)  法律推理的確定性問題  第二節(jié)  法律推理張力產(chǎn)生的原因  第三節(jié)  法律推理張力的緩解和協(xié)調(diào)  第四節(jié)  結(jié)語尾論 強(qiáng)化法律推理的制度性條件主要參考文獻(xiàn)后記

章節(jié)摘錄

在法庭上，不允許任何憑借強(qiáng)力和實(shí)力并以此對裁判施加影響與干預(yù)。利用言辭和施展口才而展開的辯論是唯一的武器。第二，當(dāng)事人雙方所提出的主張要由第三者判斷其是與非，而判斷的標(biāo)準(zhǔn)就是法律規(guī)范。第三，為防備出現(xiàn)進(jìn)行裁判的人所作的判斷不被當(dāng)事人自動地服從的情況，還有一個旨在確保判斷之實(shí)效性的專門強(qiáng)制機(jī)關(guān)。依照法律解決糾紛比通過決斗、比武或世代爭斗解決糾紛要和平些，比神明裁判、祈求神諭、投擲硬幣或者讓一個智者決斷要公正些。法律和法律推理能使法官得到終局的、和平的和可證明為正當(dāng)?shù)募m紛解決結(jié)果。由此可見，法律推理首先是根據(jù)法律程序，利用多種相關(guān)材料，以構(gòu)成和運(yùn)用法律理由的活動過程。其次，法律推理是邏輯推導(dǎo)和經(jīng)驗(yàn)論證相結(jié)合的過程，前者保證了法律推理的形式合理性（邏輯一致性），而后者則保證法律推理的實(shí)質(zhì)合理性（合理的可接受性）。但現(xiàn)、當(dāng)代的一些法哲學(xué)家常常存在著把法律推理的這兩面加以對立和分割的傾向或缺陷。邏輯和經(jīng)驗(yàn)在司法推理中是并重的，缺一不可。這首先是因?yàn)榉赏评黼x不開邏輯的推導(dǎo)和證明，無論是大陸法系的法典法文化，還是普通法系的判例法文化，他們判決作出的最后形式都必須以邏輯的、必然的形式來作出，其中演繹推理的結(jié)構(gòu)更為常見。法律規(guī)定是大前提，案件事實(shí)是小前提，結(jié)論就是判決、裁決。

后記

律推理問題在國外（尤指歐美）法學(xué)界是頗受重視的一個法理學(xué)課題，但我國法學(xué)界對此則頗為生疏，相關(guān)問題的研究和探討近乎空白。然而，隨著我國法治理論與實(shí)踐的發(fā)展，尤其是司法改革的不斷深入，司法層面的科學(xué)（理論）與技術(shù)（藝術(shù)）逐漸引起我國法律工作者越來越廣泛的關(guān)注。正是在這種背景下，三年前筆者便決定以此為博士論文的選題，開始了對法律推理方法論的漫長思考和探索。這本書正是在博士論文的基礎(chǔ)上幾經(jīng)修改而成的。法律推理是聯(lián)結(jié)法官與規(guī)則的橋梁和手段，是司法借助于社會正義的工具，因而它免不了對具體司法技術(shù)的分析與列舉。但須要作出說明的是，筆者的這一研究是以法哲學(xué)之抽象和概括為基礎(chǔ)的，這一研究方法使筆者的分析、說明以及模式建構(gòu)都不可避免地具有理想化（ideal）的色彩。究其因，吾以為二十余載的學(xué)院式教育早已使我形成了理想化的人生觀：對生活、人生、社會，我都始終抱有一個理想而樂觀的信念！由于時間和資金的限制，筆者不得不放棄對我國司法實(shí)踐之法律推理現(xiàn)狀的社會學(xué)調(diào)查和研究，這是令我最為心痛的阿基里斯之踵（Achilles’Heel）！然而，由于我國司法實(shí)踐目前在這一方面的不盡如人意，理想化的模式建構(gòu)和理論分析似乎顯得比前者更加緊迫。

編輯推薦

《通向正義之路》由中國政法大學(xué)出版社出版。

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