法律思維與法學(xué)經(jīng)典閱讀

內(nèi)容概要

　　這本《法律思維與法學(xué)經(jīng)典閱讀(以哈特法律的概念為樣本)》由楊力著，本書以《法律的概念》為樣板，旨在讓更多的人知曉和訓(xùn)練法律思維，所做的就是對哈特提出的概念和論述背后隱藏的法律思維嘗試加以剖析，以及對作出延展性的案例和知識面進行全面解讀。更重要的是，它通過劃清和認(rèn)識橫亙在一個個核心范疇之間的邊界，除了讓人知道法律思維的基本規(guī)則，終極目的更是讓人學(xué)會運用法律思維的視角和方法，讀懂發(fā)生在現(xiàn)實社會中的棘手問題，以及提升遭遇疑難問題時的法律處理能力。這本《法律思維與法學(xué)經(jīng)典閱讀(以哈特法律的概念為樣本)》向我們表達的中心是，法律思維既不能肆無忌憚，同時也應(yīng)保持必要的靈動。

作者簡介

　　楊力，男，1974年生，江蘇南京人，法學(xué)博士，中國政法大學(xué)博士后，上海交通大學(xué)凱原法學(xué)院理論法學(xué)專業(yè)副教授。2007—2008年間，赴最高人民法院研究學(xué)習(xí)。
　　長期從事法社會學(xué)、司法制度、社會分層的橫斷交叉領(lǐng)域研究。迄今已在《中國法學(xué)》（中、英文版）、《法律科學(xué)》、《法商研究》、《法學(xué)家》、《政治與法律》、《人民司法》等刊物發(fā)表論文近70篇，相當(dāng)數(shù)量的論文被《新華文摘》、《中國社會科學(xué)文摘》、《高等學(xué)校文科學(xué)術(shù)文摘》、《人大復(fù)印資料》等轉(zhuǎn)載；獨著、合著各類論著6部；負(fù)責(zé)主持部級課題4項；曾獲上海市哲學(xué)社會科學(xué)優(yōu)秀成果二等獎、上海市優(yōu)秀教學(xué)成果獎、上海交通大學(xué)晨星計劃一等獎等。

書籍目錄

總序 通識教育再認(rèn)識
第一章 法學(xué)經(jīng)典閱讀的緣起
　第一節(jié) 卷首的“朝話”反省
　第二節(jié) 通識教育的域外經(jīng)驗
　第三節(jié) 何以重拾經(jīng)典閱讀
　第四節(jié) 梳理法學(xué)經(jīng)典的流派
　第五節(jié) 閱讀法學(xué)經(jīng)典的途徑
第二章 尋找法律思維的興奮點
　第一節(jié) 如何突破思維的定勢
　第二節(jié) 哈特提出爭議之中的法律思維
　第三節(jié) 作為法律思維的核心規(guī)則
第三章 敘事框架：法定權(quán)利/法定義務(wù)
　第一節(jié) 法律的“自我”
　第二節(jié) 法律的“本我”
　第三節(jié) 法律的“超我”
　第四節(jié) 本我與超我之間的自我
第四章 目標(biāo)設(shè)定：普遍正義/特殊正義
　第一節(jié) 什么是法律上的正義
　第二節(jié) 普遍正義的優(yōu)先實現(xiàn)
　第三節(jié) 特殊正義的例外許可
第五章 事實認(rèn)定：法律真實/客觀真實
　第一節(jié) 義務(wù)規(guī)則與滑坡效應(yīng)的啟示
　第二節(jié) 法律真實優(yōu)先的事實推定
　第三節(jié) 法律真實與客觀真實的權(quán)衡
第六章 法律適用：內(nèi)在事實/法律規(guī)則
　第一節(jié) 從承認(rèn)規(guī)則到內(nèi)在事實
　第二節(jié) 如何獲得內(nèi)在事實——以疑難案件為例
　第三節(jié) 一般意義的內(nèi)在事實
　第四節(jié) 更強理由的內(nèi)在事實
　第五節(jié) 內(nèi)在事實的共識達成
　第六節(jié) 內(nèi)在事實的正當(dāng)限制
第七章 實施過程：正當(dāng)程序/實體公正
　第一節(jié) 正當(dāng)程序何以重要
　第二節(jié) 正當(dāng)程序的內(nèi)涵、結(jié)構(gòu)和功能
　第三節(jié) 如何實現(xiàn)程序正義
第八章 決策思路：法律論證/獲取結(jié)論
　第一節(jié) 法律的病狀與法的空缺結(jié)構(gòu)
　第二節(jié) 制定法的法律論證
　第三節(jié) 判例法的法律論證
第九章 論證方法：形式理性/價值理性
　第一節(jié) 法治化與形式理性
　第二節(jié) 形式理性：法律之內(nèi)的道德
　第三節(jié) 價值理性：法律之外的道德
后記

章節(jié)摘錄

　　七、澄清命題意義　　借助關(guān)聯(lián)性閱讀的語境分析與經(jīng)典文本的結(jié)合，還為繼續(xù)考察作者的固有命意，以及探索讀者還能觸發(fā)、引申獲得的微言大義提供了前設(shè)條件。固有命意與微言大義，是全面闡釋法學(xué)經(jīng)典本身在解決核心問題過程中的根本意義所在?！　⊥ㄟ^文本通讀后的語境解析，可以進一步闡釋“法律是什么”這個核心問題是怎樣被“問題化”的。這個法學(xué)的根本問題介于法律與道德之間而被爭論不休，自然法學(xué)派與分析法學(xué)派對此各持一辭，并強化形成了各自的問題邏輯，而哈特與富勒的論戰(zhàn)正是法律與道德問題的第一次正面交鋒。上面的語境解析所展示的是，《法律的概念》通過拉出一個長鏡頭，即奧斯丁的法律命令理論誕生以來，法律實證主義主張法律與道德的分離逐步為人們所認(rèn)可，而進入20世紀(jì)尤其德國納粹的原因使得這一立場遭到了詰難，隨即鏡頭掠過奧斯丁倍受批判的主權(quán)理論和強制理論，對之加以修正而又堅決捍衛(wèi)法律與道德的分離?；诜治龇▽W(xué)的立場主張法律與道德的分離，這是哈特的固有命意所在。　　問題在于，難道哈特真的認(rèn)為法律與道德相分離？傳統(tǒng)的概念法學(xué)認(rèn)為，法律的概念含義必須清楚，概念的關(guān)系必須自恰，且規(guī)則的體系也必須完備。于是，法律就如同一種客觀的存在，法學(xué)家的任務(wù)就是分析它的文字語義和邏輯結(jié)構(gòu)，至于它們是否合乎道德，此并非法學(xué)家所要承擔(dān)的工作。然而，哈特的新分析法學(xué)所強調(diào)的法律與道德的區(qū)分，與概念法學(xué)有著根本不同。其要義是基于邏輯概念的定義，區(qū)別兩種不同的社會規(guī)范，以形成獨立的法律概念或者范疇，并在這些概念的基礎(chǔ)上建構(gòu)起被以往自然法學(xué)、社會法學(xué)所忽略的法律科學(xué)。顯然，這是與原本從經(jīng)驗現(xiàn)象和歷史現(xiàn)實來考察法律與道德關(guān)系的不同視角。簡單地說，哈特是在“邏輯的、假設(shè)的”意義上堅持法律與道德的分離，而在“社會的、闡釋的”意義上承認(rèn)法律與道德的相關(guān)性，所謂承認(rèn)最低限度的自然法是為例證之一。應(yīng)當(dāng)講，這是附隨于哈特文本中超越前人、經(jīng)典之所以為經(jīng)典的不言之言。在此基礎(chǔ)上，似乎可以得出一個結(jié)論，富勒對哈特的批評，實質(zhì)上就是從一個常識的觀點對哈特所堅持的法律科學(xué)的方法論批評?！　　?/pre>




編輯推薦
這本《法律思維與法學(xué)經(jīng)典閱讀(以哈特法律的概念為樣本)》由楊力著，全書共分為九章。本書從篇章結(jié)構(gòu)上自然而然從檢討奧斯丁的法律命令理論入手，對法律的概念及相關(guān)的概念進行了全新的或具有初始意義的解析。





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