洪范評論。第2卷

內(nèi)容概要

司法的正義經(jīng)常被稱為矯正的正義，在現(xiàn)代社會里面，它往往還是人們獲得正義的最后手段。然則，司法的正義如何實(shí)現(xiàn)?在現(xiàn)代社會條件下，人們提出的答案基本上包含兩個方面：一方面是界定司法的職能，使與立法和行政相區(qū)別，以確立其獨(dú)立地位；另一方面是規(guī)定極為細(xì)密的程序，以保證訴訟當(dāng)事人的訴求得到充分的表達(dá)和考慮。在這些方面，中國現(xiàn)行法律制度上有些頗具特色的安排值得注意。其中一項(xiàng)是訴訟法上的審判監(jiān)督程序，另一項(xiàng)是地方各級人大對于法院的個案監(jiān)督?！　　爸黝}研討”欄目的第二篇文章出自一位參與上述調(diào)查的全國人大官員之手，因此很自然，這篇文章完全集中于對個案監(jiān)督問題的討論?；谕慌{(diào)查材料和其個人經(jīng)驗(yàn)，作者追溯了個案監(jiān)督的緣起，描述了個案監(jiān)督在各地的主要實(shí)踐方式，評估了個案監(jiān)督的成效，討論了其中存在的主要問題，并在此基礎(chǔ)上提出了解決這些問題應(yīng)當(dāng)注意的方法和原則。作者在結(jié)論部分表示，在現(xiàn)有社會背景下，個案監(jiān)督對于保障司法公正具有積極意義，但是長遠(yuǎn)看，司法公正必須靠司法制度本身的完善來實(shí)現(xiàn)。而當(dāng)這一天來臨之時，個案監(jiān)督就將退出歷史?！　∨c前兩篇文章相比較，“主題研討”的最后一篇文章更具理論性。盡管仍然是討論個案監(jiān)督問題，文章的兩位作者卻試圖更進(jìn)一步，把這個問題提高到共和政體的層面來加以思考。在兩位作者看來，個案監(jiān)督所引出的問題并不是人們通常所說的如何遏制司法腐敗，而是立法和司法兩個國家機(jī)構(gòu)之間的權(quán)力分配。職是之故，這個問題只有在憲法的架構(gòu)下才可以得到清楚的觀照和恰當(dāng)?shù)奶幚?。文章把個案監(jiān)督區(qū)分為“案件監(jiān)督”和“行為監(jiān)督”，認(rèn)為只有后者才是人大依據(jù)憲法應(yīng)當(dāng)關(guān)注的范圍。在這樣做的時候，作者實(shí)際上是在提出一種新的憲法解釋，而其解釋的尺度正是共和政體的原則?！　”据嫛罢撐摹钡那皟善寂c司法問題有關(guān)。季衛(wèi)東教授的文章從思維方式和文化特征入手對中國式司法做了一個理論上的檢討，揭示出某些我們習(xí)以為常的法律現(xiàn)象背后的特殊運(yùn)作機(jī)制，進(jìn)而提出了下一步需要解決的問題。何美歡教授討論在中國法學(xué)院講授普通法的理由，同樣是基于當(dāng)下中國司法實(shí)踐的特點(diǎn)。兩位作者都指出，與一般關(guān)于中國法院的角色的簡單判定相反，中國的法院實(shí)際上擁有重要的造法功能?；谶@一認(rèn)識，兩位作者分別看到了學(xué)習(xí)、借鑒和創(chuàng)造性運(yùn)用西方經(jīng)驗(yàn)的可能性和必要性。    “論文”欄的最后一篇文章試圖處理一個重大然而棘手的現(xiàn)實(shí)問題，即所謂企業(yè)家的“原罪”問題。借助于不同的語言，這個問題業(yè)已在道德和政治層面激起了許多激烈論辯。本文的三位作者認(rèn)為，“原罪”問題見于各個不成熟的市場發(fā)展過程中，有其深刻的制度原因。因此，切實(shí)解決這一問題仍須從制度入手。具體地說，只有建立起完善的產(chǎn)權(quán)基礎(chǔ)設(shè)施，才可能從制度上消除產(chǎn)生“原罪”的社會根源。本文作者利用新制度經(jīng)濟(jì)學(xué)的研究成果，試圖在理論上區(qū)分通常被歸在“原罪”范疇下的不同情況，進(jìn)而提出處理不同情況的不同原則。有趣的是，作者們針對中國現(xiàn)實(shí)提出的改革建議，也包括對普通法經(jīng)驗(yàn)尤其是其中司法傳統(tǒng)的學(xué)習(xí)。

書籍目錄

編者弁言主題研討：個案監(jiān)督與司法公正　裴文?！∷痉í?dú)立與司法責(zé)任：對個案監(jiān)督調(diào)查的初步想法　陳斯喜　探尋個案監(jiān)督與司法公正的契合——人大個案監(jiān)督實(shí)證調(diào)查案例分析　羅硐　強(qiáng)世功　在"案件監(jiān)督”與“行為監(jiān)督”之間——從共和政體的角度來思考“個案監(jiān)督”論文　季衛(wèi)東　中國司法的思維方式及其文化特征　何美歡　法治社會的建設(shè)：在中國法學(xué)院教授普通法的一個理由　卡塔琳娜·皮斯托　許成鋼　不完備法律之挑戰(zhàn)與不同法律制度之應(yīng)對　沈聯(lián)濤　肖耿　王沅　“原罪”的新制度經(jīng)濟(jì)學(xué)分析與產(chǎn)權(quán)基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)評論　秦暉　轉(zhuǎn)軌中的“奇跡”與“困境”　郭丹青　一個并不圓的外國月亮——美國反內(nèi)幕交易法律制度書評 　青木昌彥　吳敬璉：《當(dāng)代中國經(jīng)濟(jì)改革》　雷小政　卡多佐：《司法過程的性質(zhì)》

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