衡平司法與中國傳統(tǒng)法律秩序

內(nèi)容概要

　　《衡平司法與中國傳統(tǒng)法律秩序：兼與英國衡平法相比較》試圖立足于法律文化，綜合運(yùn)用多學(xué)科的研究方法，通過動(dòng)態(tài)的司法個(gè)案分析和文化思考，研究中國傳統(tǒng)司法的基本理念和制度運(yùn)作，探索傳統(tǒng)的糾紛解決機(jī)制及其價(jià)值追求之特質(zhì)，以期揭示通過“衡平”司法所反映出來的中國傳統(tǒng)法律秩序的真實(shí)狀況，從而能夠?qū)ΜF(xiàn)代中國的司法改革乃至法制建設(shè)提供有益的參考和借鑒。這一論題無疑具有豐富的學(xué)術(shù)價(jià)值和理論意義。

書籍目錄

導(dǎo)    論第一章  中國傳統(tǒng)司法的性質(zhì)與衡平司法的產(chǎn)生    一  近代以來司法的概念和西歐前近代社會(huì)司法發(fā)展概述     二  中國傳統(tǒng)司法的特性    三  衡平司法的產(chǎn)生 第二章  個(gè)案的研究：衡平司法在實(shí)踐中的體現(xiàn)    一  刑事案件中的衡平司法     二  民事案件中的衡平司法第三章  衡平司法的價(jià)值取向    一  情與理    二  無訟的理想與現(xiàn)實(shí)    三  “禮義”與“仁愛”    四  “去私”與“為公”    五  自然天道觀第四章  衡平司法的手段一司法技術(shù)與邏輯運(yùn)用    一  中國古代邏輯與法律思維的發(fā)展簡述    二  中國傳統(tǒng)社會(huì)司法的技術(shù)與邏輯運(yùn)用    三  英國判例法的技術(shù)與邏輯運(yùn)用——判例法規(guī)范的發(fā)現(xiàn)和適用第五章  中國傳統(tǒng)的衡平司法與英國衡平法    一  存在于英國判例法二元結(jié)構(gòu)中的衡平法    二  經(jīng)驗(yàn)主義哲學(xué)與思辯主義儒學(xué)：哲學(xué)基礎(chǔ)之比較    三  衡平格言與倫理信條：基本價(jià)值理念之比較    四  職業(yè)化與非職業(yè)化及其他：糾紛認(rèn)識(shí)、處理樣式與法律職業(yè)之比較    五  從“同途而殊歸”到“殊途而同歸”  第六章  缺失與陷落：衡平的悖論與傳統(tǒng)司法的困境     一  衡平司法的政治與倫理背景    二  衡平之悖論和缺失：傳統(tǒng)司法的困境結(jié)    論主要參考文獻(xiàn)后記

章節(jié)摘錄

　　朱熹以承繼儒家道統(tǒng)為己任，并以區(qū)分“天理”、“人欲”的方法來裁判歷史，要求效法三代，改革時(shí)弊，重建“天理流行”的盛世。他指出：“蓋天下有萬事不易之常理，又有權(quán)一時(shí)之變者。如君君、臣臣、父父、子子，此常理也；有不得處，即是變也。然畢竟還是那常理底是?！睂?shí)際上，“天理”是三綱五常的抽象化，三綱五常是“天理民彝之大節(jié)”，“其張之為三綱，其紀(jì)之為五常，該皆此理之流行，無所往而不在?！彼终f：“天理只是仁義禮智之總名，仁義禮智便是天理件數(shù)”。而作為“人倫天理之至”的三綱五常是“無所逃于天地之間”的，是無處不在的?！　∶绹麧h學(xué)家費(fèi)正清指出：宋代理學(xué)家借用佛教思想的概念，發(fā)展出一套用太極、陰陽、五行之間的關(guān)系來表示的萬物演化循環(huán)的理論。但理學(xué)思想的核心一如早期儒學(xué)，強(qiáng)調(diào)將其思想應(yīng)用于倫理、社會(huì)和政治制度的實(shí)踐之中。后世之人往往不假思索地信奉理學(xué)，對他們而言，理學(xué)中的倫理和社會(huì)思想確實(shí)也是非常重要的?！鍖W(xué)在宋代理學(xué)思潮中發(fā)展到了極致，其核心內(nèi)容融匯了孟子和宋代士大夫的思想。理學(xué)對以家庭為中心的君臣、父子、夫婦、兄弟、朋友這“五倫”（該詞首見于《孟子》）格外重視。需要指出的是，這五倫中除了朋友之外都是權(quán)威或服從的關(guān)系。其次是儒家仁慈君主的政治理想。國家被視為是一個(gè)大家庭，君主同父親一樣享有至高無上的權(quán)威，但像孟子所強(qiáng)調(diào)的，他必須具有完美的道德。最后，是在百官體系和科舉考試中得以制度化的士大夫理想，即循規(guī)蹈矩的德才兼?zhèn)湔邞?yīng)成為社會(huì)的表率與大公無私的統(tǒng)治者，并且有責(zé)任不憚天威向皇帝進(jìn)行勸諫?！　∷蚊骼韺W(xué)這種正統(tǒng)思想不可避免地主宰了法律的制定與實(shí)際運(yùn)行。在理學(xué)的影響下，法律的作用不是為人們滿足合理私利提供合法的渠道，恰恰相反，它是要盡其所能地抑制人們的私欲，最終達(dá)到使民不爭的目的。司法判詞中的“理”盡管多數(shù)情況下可以一般地解作“道理”，但是這種“道理”即使是一般的人之常理，是人們在日常生活實(shí)踐中積累起來的相互交往的基本經(jīng)驗(yàn)，也必須要符合三綱五常的“天理”，否則便不成其為“道理”。這是由傳統(tǒng)社會(huì)特定的權(quán)力結(jié)構(gòu)決定的，也是飽受儒學(xué)浸染并作為社會(huì)官僚集團(tuán)系統(tǒng)中之一員的司法官理所當(dāng)然的取義。“父在子不得自?！?，是“理”，因?yàn)檫@是儒家“祖父母、父母在，不得別籍異財(cái)”基本倫理規(guī)范（也是國家法律基本規(guī)范）的要求；“有借必還”，也是“理”，因?yàn)檫@是為包括儒家在內(nèi)的社會(huì)一般倫理價(jià)值觀念所認(rèn)可的經(jīng)濟(jì)交易規(guī)則。當(dāng)然，司法官居官臨民，為解決具體案件，其判詞是要?jiǎng)?wù)實(shí)的，所以即便是在論“理”，一般也抹去了朱熹理學(xué)中的那種強(qiáng)烈的思辨色彩。但作為司法官價(jià)值判斷的判詞中的“理”，與傳統(tǒng)社會(huì)中作為主流的道德價(jià)值標(biāo)準(zhǔn)的“天理”之間的內(nèi)在深刻聯(lián)系，卻是不容置疑的?！　　?/pre>




編輯推薦
本書綜合運(yùn)用多學(xué)科的研究方法，進(jìn)行多視角、全方位地透視中國傳統(tǒng)司法制度，并將其與英國的司法傳統(tǒng)作系統(tǒng)比較，是其獨(dú)到之處。其學(xué)術(shù)價(jià)值和理論意義在于，它不僅深入分析和總結(jié)中國傳統(tǒng)司法的獨(dú)特品格和文化精神，更在傳統(tǒng)和現(xiàn)代的關(guān)系意義上為現(xiàn)時(shí)代中國的司法改革和法制建設(shè)提供了一種可資啟迪和借鑒的歷史文化資源。





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