作為基本權(quán)利的地方自治

前言

將法區(qū)分為公法與私法被認(rèn)為是大陸法系國(guó)家的傳統(tǒng)，是區(qū)別于普通法系的主要標(biāo)志之一。學(xué)術(shù)界對(duì)法是否應(yīng)當(dāng)被區(qū)分為公法與私法存在爭(zhēng)議，雖然有法學(xué)者認(rèn)為公、私法的區(qū)分是沒(méi)有必要的，但多數(shù)學(xué)者對(duì)公、私法的區(qū)分持肯定態(tài)度，如日本學(xué)者美濃部達(dá)吉曾極力主張公、私法區(qū)分，他認(rèn)為：“現(xiàn)代的國(guó)法，是以區(qū)別其全部為公法或私法為當(dāng)然前提的，對(duì)于國(guó)家的一切制定法規(guī)，若不究明該規(guī)定屬于公法或私法，而即若明嘹其所生的效果和內(nèi)容，蓋不可能。”將法區(qū)分為公法與私法的必要性及區(qū)分的標(biāo)準(zhǔn)已經(jīng)得到國(guó)際著名法學(xué)家的論證，無(wú)需贅述。事實(shí)上，從實(shí)在法的角度來(lái)觀察，公法與私法的區(qū)分是可行的；從法治與憲政建設(shè)的角度來(lái)觀察，區(qū)分公法與私法具有積極作用。憲法與行政法被認(rèn)為是狹義上的公法，以調(diào)整公權(quán)力與公民之間的關(guān)系并規(guī)范、約束政府權(quán)力為基本目標(biāo)，充分體現(xiàn)公法原則在建構(gòu)憲政體制方面的必要性。改革開放以來(lái)，隨著法治建設(shè)的深入，我國(guó)的憲法與行政法得到前所未有的發(fā)展。憲法的四次修改，有力地推動(dòng)了我國(guó)憲政與人權(quán)保障事業(yè)發(fā)展；《行政處罰法》、《國(guó)家賠償法》、《行政復(fù)議法》、《行政許可法》等法律的制定與實(shí)施，在依法行政、建設(shè)法治政府的過(guò)程中也起到了至關(guān)重要的作用?？梢哉f(shuō)，我國(guó)社會(huì)的進(jìn)步在很大程度上也是公法發(fā)展的結(jié)果。與公法的發(fā)展相適應(yīng)，公法研究也成為顯學(xué)。越來(lái)越多的學(xué)者致力于從事憲法與行政法的研究，圍繞我國(guó)法治與憲政建設(shè)的基本理論與實(shí)踐問(wèn)題進(jìn)行了長(zhǎng)期而深入的探討，產(chǎn)生了大量的學(xué)術(shù)成果，受到理論界和政府部門的高度重視。

內(nèi)容概要

地方制度是一國(guó)憲法體系的重要組成總分，但在我國(guó)憲法學(xué)研究中，地方制度仍然是較為薄弱的領(lǐng)域之一。這一方面可能由于，人們對(duì)地方制度的重要性認(rèn)識(shí)不足，盡管地方制度與整個(gè)國(guó)家制度的聯(lián)系十分密切，地方制度也與個(gè)人權(quán)利息息相關(guān)，但地度并沒(méi)有引起廣泛的關(guān)注。另一方面，地方制度涉及的范圍廣闊、內(nèi)容瑣細(xì)。一個(gè)國(guó)家總是飲食層級(jí)和種類不同的地方，而這不同地地方往往樸素或與國(guó)家之間形成各種關(guān)聯(lián)，而且研究地方制度還需要比較其他國(guó)家的體制。因此可以說(shuō)，地方制度是憲法研究中較困難的領(lǐng)域之一。

作者簡(jiǎn)介

　　王建學(xué)，1978年生于河北平泉，自1998年起在廈門大學(xué)法學(xué)院求學(xué)十年，期間曾留學(xué)于法國(guó)艾克斯馬賽大學(xué)憲法司法研究所，2008年獲得法學(xué)博士學(xué)位，2008年9月至今為中國(guó)人民大學(xué)法學(xué)院講師、博士后研究人員。近期主要關(guān)注地方自治法、基本權(quán)利法、公法人的基本理論、憲法裁判與解釋和法國(guó)憲法改革等問(wèn)題。

書籍目錄

總序韓序任序第一章　引言　第二章　地方自治權(quán)概論論　第一節(jié)　自治的概念　第二節(jié)　地方自治的概念　第三節(jié)　基本權(quán)利與地方自治第三章　地方自治權(quán)主體論　第一節(jié)　人格、權(quán)利能力與權(quán)利　第二節(jié)　私法人的權(quán)利能力　第三節(jié)　地方公共團(tuán)體的基本權(quán)利能力　第四節(jié)　地方公共團(tuán)體的演變第四章　地方自治權(quán)內(nèi)容論　第一節(jié)　傳統(tǒng)的地方自治權(quán)形態(tài)　第二節(jié)　新近的地方自治權(quán)形態(tài)　第三節(jié)　地方自治權(quán)的體系與類型化第五章　地方自治權(quán)保障論第六章　全球視野中的地方自治權(quán)第七章　我國(guó)憲法中的地方自治權(quán)附錄一　地方自治是一項(xiàng)基本權(quán)利嗎？附錄二　憲法地方自治權(quán)條款統(tǒng)計(jì)表附錄三　《歐洲地方自治憲章》附錄四　案例表后記

章節(jié)摘錄

毫無(wú)疑問(wèn)，這相比于之前50年期間內(nèi)的憲法學(xué)研究是一個(gè)非常大的進(jìn)步。由于這種觀念的轉(zhuǎn)變，憲法學(xué)界在近幾年中開始出現(xiàn)一些關(guān)于我國(guó)中央與地方關(guān)系的著作，并且往往以專章來(lái)探討地方自治的問(wèn)題。熊文釗教授的《大國(guó)地方：中國(guó)中央與地方關(guān)系憲政研究》專門探討了地方自治的基本理論。②張文山教授的《自治權(quán)理論與自治條例研究》③則是一部專門研究自治權(quán)和民族自治地方的自治條例的著作。田芳博士的《地方自治法律制度研究》④則系統(tǒng)地介紹了地方自治制度的基本內(nèi)容。在筆者看來(lái)，當(dāng)前的地方自治研究正在逐漸恢復(fù)到我國(guó)清末和民國(guó)時(shí)期的學(xué)術(shù)水平。晚近以來(lái)，隨著人權(quán)法學(xué)研究的興起，人們也開始從人權(quán)的角度來(lái)認(rèn)識(shí)地方自治，例如，楊成銘教授主編的《人權(quán)法學(xué)》⑤和李步云教授主編的《人權(quán)法學(xué)》⑤等人權(quán)法教材，都包含專門介紹自治權(quán)的內(nèi)容。筆者認(rèn)為，其進(jìn)步之處在于，打開了從地方制度和分權(quán)制度以外來(lái)研究和認(rèn)識(shí)地方自治的新視角。但是，人權(quán)視角下的地方自治問(wèn)題在很大程度上還有待于深化，因?yàn)槿绻P(guān)于地方自治權(quán)的論述僅僅停留在觀念和歷史的層次，而不能深入到規(guī)范的基本權(quán)利理論和實(shí)證的權(quán)利運(yùn)行過(guò)程，它就不能在法學(xué)意義上將地方自治作為人權(quán)或基本權(quán)利。正因?yàn)槿绱?，本書的論述才是必要的。?dāng)然，由于國(guó)內(nèi)憲法學(xué)說(shuō)關(guān)于地方自治基本權(quán)利的研究基本上處于空白狀態(tài)，本書只能將論證的基礎(chǔ)建立在比較法的理論與實(shí)踐之上。在很多國(guó)家和地區(qū)，由于地方自治權(quán)在實(shí)在憲法體系中的普及和發(fā)達(dá)，有關(guān)地方自治和地方自治權(quán)的原理吸引著學(xué)者們的研究興趣，并且已經(jīng)形成了深厚的理論基礎(chǔ)，法蘭西、德意志、意大利、西班牙、日本等國(guó)家以及我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)都形成了較為完善的現(xiàn)代地方自治學(xué)說(shuō)，在現(xiàn)代憲政的背景下展開對(duì)地方自治的研究已經(jīng)成為一種普遍化的趨勢(shì)。然而，將地方自治視為一項(xiàng)憲法基本權(quán)利來(lái)加以研究，則仍然處于初級(jí)階段。

后記

我想將第一本專著獻(xiàn)給恩師朱?；萁淌冢耸且?yàn)槎鲙煂?duì)我的學(xué)業(yè)、生活等各方面長(zhǎng)期的、無(wú)微不致的關(guān)懷、照顧和引導(dǎo)，更由于，正是他的教誨引起了我對(duì)地方自治問(wèn)題的興趣。清人黃六鴻所撰《?；萑珪酚性疲骸案Ｕ?，言乎造福之心；惠者，言乎施惠之事?！蔽丛笞C恩師的名諱是否來(lái)自于《?；萑珪?，但造福地方、施惠百姓乃是政治的根本，而自治則是實(shí)現(xiàn)此一目標(biāo)的終極法則。加上這一原因，將本書獻(xiàn)給恩師應(yīng)當(dāng)是適宜的。同時(shí)，我也想以這本書提前祝賀恩師的辛卯五十華誕，祝恩師和師母舒雯女士身體健康、事事如意！這本書是由我的同名博士學(xué)位論文修改而成的，在中國(guó)當(dāng)前的語(yǔ)境下，本書所涉及的主題并不具有直接的現(xiàn)實(shí)意義，但比較法的實(shí)踐說(shuō)明本書的主題具有憲法理論上的重要意義，而且我深信地方自治是未來(lái)中國(guó)憲政發(fā)展不可避免的方向，這一主題在未來(lái)中國(guó)也遲早將獲得某種形式的現(xiàn)實(shí)性。中國(guó)當(dāng)前的憲法學(xué)研究在很多方面都是“未雨綢繆”地展開的，本書在很大程度上也不例外。地方自治的問(wèn)題是我一直以來(lái)的學(xué)術(shù)興趣之一，但坦率地說(shuō)，以“作為基本權(quán)利的地方自治”作為論文的主題，則來(lái)源于留學(xué)法國(guó)時(shí)所受到的啟發(fā)。因此，我也要感謝法國(guó)艾克斯馬賽大學(xué)憲法司法研究所（Institut Louis Fa-voreu，Groupe d’Etudes et de Recherches sur la Justice Constitutionnelle），尤其是安德烈·魯（Andre Roux）教授的幫助和鼓勵(lì)。博士生導(dǎo)師們都會(huì)同意，博士論文應(yīng)當(dāng)具有相當(dāng)?shù)那把匦?，但前沿性不足或過(guò)高都可能給論文帶來(lái)被“槍斃”的危險(xiǎn)。盡管遠(yuǎn)不敢自詡為作了一項(xiàng)前沿性研究，但考慮到專門的地方自治著作在當(dāng)下中國(guó)憲法學(xué)理論（大陸地區(qū)）中少之又少，以基本權(quán)利的視角切進(jìn)地方自治問(wèn)題必然會(huì)顯得較為唐突。因此，我也要感謝恩師、匿名評(píng)審專家和答辯委員會(huì)的有益的批評(píng)和寬容的鼓勵(lì)，答辯委員會(huì)包括秦前紅教授（主席）、宋方青教授、鄒平學(xué)教授、朱仁顯教授和古祖雪教授。

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