司法判決研究

內(nèi)容概要

　　《司法判決研究》從法學(xué)的科學(xué)性研究司法判決的事實有效性，從法學(xué)的人文性研究司法判決的規(guī)范有效性?！端痉ㄅ袥Q研究》認(rèn)為，司法判決的確定性盡管不是絕對的，但仍是相當(dāng)大程度地存在，法官還是適用司法三段論進(jìn)行司法判決，不能否定司法三段論，而是如何正確理解和適用司法三段論。

書籍目錄

導(dǎo)論一、研究的問題二、研究的理論來源三、研究的進(jìn)路四、研究的方法第一章 司法判決及其有效性第一節(jié) 司法判決一、司法二、判決第二節(jié) 有效性一、有效性的含義二、凱爾森的有效性理論三、本書的有效性理論進(jìn)路第三節(jié) 司法判決有效性的諸理論一、法律實證主義的司法判決有效性理論二、新自然法的司法判決有效性理論三、法律商談?wù)摰乃痉ㄅ袥Q有效性理論四、結(jié)論第二章 司法判決的事實有效性第一節(jié) 司法三段論的大前提研究一、大前提的來源二、大前提與小前提的關(guān)系三、大前提的有效性及其構(gòu)成第二節(jié) 司法三段論的小前提研究一、問題的提出二、基于案件事實的本質(zhì)定性三、基于語境把握案件事實的本質(zhì)第三節(jié) 判決結(jié)論的確定性研究_一、“預(yù)測論”和司法判決的不確定性二、“外在觀點”和“內(nèi)在觀點”三、“內(nèi)在觀點”和司法判決的確定性四、結(jié)論第三章 司法判決的規(guī)范有效性第一節(jié) 從概念涵攝到類型歸屬：司法三段論適用模式的轉(zhuǎn)型一、三段論的涵攝模式不適用于司法三段論二、司法三段論對三段論的超越三、司法三段論的適用模式是類型歸屬四、一個具體案件的分析第二節(jié) “說者”與“聽者”的角色轉(zhuǎn)換：司法判決可接受性的程序性思考一、本命題的基本概念分析二、“說者”、“聽者”角色轉(zhuǎn)換的意義三、“聽者”、“說者”角色轉(zhuǎn)換的程序保證第三節(jié) 法律原則適用的有效性分析：基于中外兩個繼承案的考察一、案情介紹二、法律原則的定位三、適用法律原則的兩個向度四、結(jié)論第四章 司法判決的方法有效性第一節(jié) 隱藏的法律：司法判決的法律之發(fā)現(xiàn)一、“隱藏的法律”的意蘊二、“顯露的法律”解決疑難案件所面臨的困境……結(jié)語 司法判決的有效性重在平衡藝術(shù)和說理藝術(shù)參考文獻(xiàn)后記

章節(jié)摘錄

　　從法理上將這兩種適用模式區(qū)別開來，顯然并未被部門法的學(xué)者認(rèn)識到。如張明楷認(rèn)為：從立法論上來說，量刑畸重緣于過重的法定刑。但是，一方面，不能因為判處無期徒刑過重，就否認(rèn)許霆的行為屬于盜竊金融機(jī)構(gòu)；另一方面，既然判處無期徒刑過重，就必須合理運用刑法的相關(guān)規(guī)定，對許霆判處低于無期徒刑的刑罰。對此，有兩個可供選擇的途徑：（1）適用刑法第六十三條第二款減輕處罰。在適用該款時，并不是先請示最高人民法院，后作出減輕處罰的判決；而應(yīng)先作出減輕處罰的判決，然后逐級上報至最高人民法院核準(zhǔn)。（2）認(rèn)定許霆的行為屬于盜竊金融機(jī)構(gòu)，但不認(rèn)為其盜竊數(shù)額特別巨大。采取這一途徑時法官必須作如下說明：司法解釋所規(guī)定的數(shù)額特別巨大的標(biāo)準(zhǔn)，是就一般盜竊而言。至于在盜竊金融機(jī)構(gòu)的案件中，應(yīng)當(dāng)適用“無期徒刑或者死刑”這一法定刑的“數(shù)額特別巨大”標(biāo)準(zhǔn)是多少，司法解釋并無明確規(guī)定?？紤]本案的特殊情況，判處許霆無期徒刑過重，故可以認(rèn)為許霆盜竊金融機(jī)構(gòu)的數(shù)額，并沒有達(dá)到應(yīng)當(dāng)判處無期徒刑或者死刑的“特別巨大”標(biāo)準(zhǔn)，因而只能適用“十年以上有期徒刑或者無期徒刑”的法定刑。采取這一途徑，需要法官的膽量，但不需要最高人民法院核準(zhǔn)（當(dāng)然，如果采取這一途徑同時適用刑法第六十三條第二款，則需要報請最高人民法院核準(zhǔn)）。①實際上，法庭采用第一種方案，其缺陷如前述；第二種方案更經(jīng)不起推敲，那就意味著盜竊金融機(jī)構(gòu)的“特別巨大”的標(biāo)準(zhǔn)反而低于一般盜竊，這不簡直是鼓勵竊賊將盜竊視線從一般財物轉(zhuǎn)到金融機(jī)構(gòu)的經(jīng)營資金、有價證券和客戶資金等法律著重保護(hù)的對象嗎？用這種方案為許霆減刑并不妥當(dāng)?！　　?/pre>








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