2010國(guó)家司法考試教材一本通8

內(nèi)容概要

法理學(xué)、法制史、憲法、司法制度和法律職業(yè)道德是司法考試的基本部分之一，2009年將社會(huì)主義法治理念從法理學(xué)中拿出，上升到一個(gè)新學(xué)科的高度：這五部分在司法考試中占的分?jǐn)?shù)不是很大，知識(shí)點(diǎn)比較散，所以得分也顯得比較難。很多考生因?yàn)榈谝痪淼氖Юc最后勝利失之交臂。其實(shí)，社會(huì)主義法治理念、法理學(xué)、法制史、憲法、司法制度和法律職業(yè)道德每部分的內(nèi)容并不多，并且具有體系性強(qiáng)、邏輯性強(qiáng)的特點(diǎn)，不像訴訟法等部門法需要記憶大量的法條知識(shí)，只要方法得當(dāng)，在這幾部分中取得實(shí)質(zhì)性突破是完全可行的?？忌鷳?yīng)當(dāng)在統(tǒng)籌全局的前提下，重視這五部分的復(fù)習(xí)，認(rèn)真對(duì)待，精心準(zhǔn)備。社會(huì)主義法治理念是胡錦濤主席領(lǐng)導(dǎo)核心的最新理論成果，包含在科學(xué)發(fā)展觀之中，屬于中國(guó)特色社會(huì)主義理論體系的一個(gè)重要組成部分，甚至將來(lái)很有可能寫(xiě)進(jìn)黨章，寫(xiě)進(jìn)憲法。法理學(xué)是法學(xué)的主要理論學(xué)科，是法律教育的基礎(chǔ)課程、核心課程。法理學(xué)通過(guò)研究法的現(xiàn)象來(lái)探尋法的內(nèi)在規(guī)律，即研究整體的法、一般的法，探討法的普遍原理或最高原理，討論法學(xué)和法律實(shí)踐中帶有根本性、規(guī)律性的問(wèn)題。法理學(xué)比較抽象、概括性強(qiáng)，帶有一種很強(qiáng)烈的思辯色彩。法制史的內(nèi)容是法制史實(shí)，可以分為兩個(gè)板塊：一塊是各國(guó)不同時(shí)期的法律如何規(guī)定，另一塊是各國(guó)不同時(shí)期司法如何運(yùn)作。憲法是由憲法典、組織法、立法法等構(gòu)成的憲法體系。司法制度包括審判制度、檢察制度、律師制度和公證制度等，法律職業(yè)道德主要是規(guī)范審判、檢察、公證人員和律師的職業(yè)操守。社會(huì)主義法治理念政治性非常強(qiáng)，復(fù)習(xí)的方法以記憶為主。這部分內(nèi)容2009年分值高達(dá)25分，體現(xiàn)出分值高、內(nèi)容少的特點(diǎn)，而且考查重點(diǎn)集中，考生應(yīng)對(duì)第一課重點(diǎn)把握，尤其是社會(huì)主義法治理念的理論淵源和本質(zhì)屬性以及馬克思主義法律觀中國(guó)化的過(guò)程幾部分。法理學(xué)屬理論性強(qiáng)的考試科目，因此考生復(fù)習(xí)應(yīng)考時(shí)在全面掌握大綱內(nèi)容的基礎(chǔ)上要做到以下幾點(diǎn)：準(zhǔn)確地把握法學(xué)的基本概念、基本原理、理念和價(jià)值；能夠從整體上把握大綱的內(nèi)容，尤其是能夠?qū)ο嚓P(guān)知識(shí)點(diǎn)的區(qū)別和聯(lián)系進(jìn)行分析、判斷；認(rèn)識(shí)法理學(xué)與當(dāng)代中國(guó)法治建設(shè)的相互關(guān)系，能夠運(yùn)用法理學(xué)的基本知識(shí)來(lái)分析法律事件、案件或現(xiàn)行制度，運(yùn)用理論分析中國(guó)法律制度和法律實(shí)踐；注意法理學(xué)知識(shí)與法律應(yīng)用學(xué)科知識(shí)的結(jié)合。

書(shū)籍目錄

第一編　社會(huì)主義法治理念　第一課　社會(huì)主義法治理念的基本理論第1講　社會(huì)主義法治理念的基本概念和特征第2講　社會(huì)主義法治理念的理論淵源和實(shí)踐基礎(chǔ)　　　☆重點(diǎn)　社會(huì)主義法治理念的理論淵源第3講　社會(huì)主義法治理念的本質(zhì)屬性第4講　社會(huì)主義法治理念的地位和作用　第二課　社會(huì)主義法治理念的基本內(nèi)涵第1講　依法治國(guó)第2講　執(zhí)法為民第3講　公平正義第4講　服務(wù)大局第5講　黨的領(lǐng)導(dǎo)　第三課　社會(huì)主義法治理念的基本要求第1講　健全完善立法第2講　堅(jiān)持依法行政第3講　嚴(yán)格公正司法第4講　其他基本要求第二編　法理學(xué)　第一課　法的本體第1講　法的本體　重點(diǎn)　法的特征馬克思主義法的本質(zhì)學(xué)說(shuō)法的作用第2講　法的價(jià)值第3講　法的要素　　　☆重點(diǎn)法律規(guī)則與法律原則的適用第4講　法的淵源　　　☆重點(diǎn)正式的法的淵源的效力原則當(dāng)代中國(guó)法的淵源第5講　法律部門與法律體系第6講　法的效力第7講　法律關(guān)系　　　☆重點(diǎn)法律關(guān)系的含義第8講　法律責(zé)任　第二課　法的運(yùn)行第1講　立法　　　☆重點(diǎn)我國(guó)的立法體制第2講　法的實(shí)施第3講　法適用的一般原理第4講　法律推理　　　☆重點(diǎn)當(dāng)代中國(guó)的法律解釋體制第5講　法律解釋　第三課　法的演進(jìn)第1講　法的起源第2講　法的發(fā)展　　　☆重點(diǎn)法系第3講　法的傳統(tǒng)第4講　法的現(xiàn)代化第5講　法治理論　　　☆重點(diǎn)社會(huì)主義法治理念　第四課　法與社會(huì)第1講　法與社會(huì)概述　　　☆重點(diǎn)法與和諧社會(huì)第2講　法與經(jīng)濟(jì)……第三編　法制史第四編　憲法第五編　司法制度和法律職業(yè)道德

章節(jié)摘錄

插圖：一、法的概念的爭(zhēng)議到目前為止，中外的法學(xué)家們并沒(méi)有取得一個(gè)為大家所一致同意的法的概念。圍繞著法的概念的爭(zhēng)論的中心問(wèn)題是關(guān)于法與道德之間的關(guān)系，大致上可以將法的概念區(qū)分出兩種基本立場(chǎng)，即實(shí)證主義的法的概念和非實(shí)證主義（或自然法）的法的概念。前者主張?jiān)诙x法的概念時(shí)，沒(méi)有道德因素被包括在內(nèi)，即法和道德是分離的。具體來(lái)說(shuō)，實(shí)證主義認(rèn)為，在法與道德之間，在法律命令什么與正義要求什么之間，在“實(shí)際上是怎樣的法”與“應(yīng)該是怎樣的法”之間，不存在概念上的必然的聯(lián)系。與此相反，所有的非實(shí)證主義理論都主張，在定義法的概念時(shí)，道德因素被包括在內(nèi)，即法與道德是相互聯(lián)結(jié)的。實(shí)證主義者以下列兩個(gè)要素定義法的概念：權(quán)威性制定和社會(huì)實(shí)效。我們可以將實(shí)證主義者的法的概念區(qū)分為兩大類：以社會(huì)實(shí)效為首要定義要素的法的概念，這類的主要代表是法社會(huì)學(xué)和法現(xiàn)實(shí)主義；以權(quán)威性制定為首要定義要素的法的概念，此類的主要代表是分析主義法學(xué)，如奧斯丁、哈特和凱爾森等。“首要”意味著一類法的概念的定義要素并不絕對(duì)排除另一類法的概念的定義要素。非實(shí)證主義者以內(nèi)容的正確性作為法的概念的一個(gè)必要的定義要素，同時(shí)不排斥社會(huì)實(shí)效性要素和權(quán)威性制定要素。因此，非實(shí)證主義的法的概念中有三個(gè)要素，而且這三個(gè)要素可以進(jìn)行不同的聯(lián)結(jié)與解釋。大致上，非實(shí)證主義的法的概念分為兩類：以內(nèi)容的正確性作為法的概念的唯一定義要素，這類以傳統(tǒng)的自然法理論為代表；以內(nèi)容的正確性、權(quán)威性制定和社會(huì)實(shí)效性要素同時(shí)作為法的概念的定義要素，此類的代表是超越自然法與法實(shí)證主義之爭(zhēng)的所謂第三條道路的那些法學(xué)理論，例如阿列克西。非實(shí)證主義與實(shí)證主義的法的概念的區(qū)分是：前者堅(jiān)持在定義法的概念時(shí)除了權(quán)威性制定要素和社會(huì)實(shí)效性要素外，還必須要以內(nèi)容正確性作為定義要素；而對(duì)于后者來(lái)說(shuō)，“法是什么”僅僅依賴于“什么已經(jīng)被制定”和（或）“什么具有社會(huì)實(shí)效”。二、馬克思主義關(guān)于法的本質(zhì)的基本觀點(diǎn)法的本質(zhì)指法這一事物自身組成要素之間相對(duì)穩(wěn)定的內(nèi)在聯(lián)系，本質(zhì)掌握著可理解的世界的內(nèi)容。法的本質(zhì)是法理學(xué)的一個(gè)重要的本體論的問(wèn)題，是法理學(xué)的核心問(wèn)題。馬克思主義法的本質(zhì)學(xué)說(shuō)認(rèn)為：法律的關(guān)系既不能從它們本身來(lái)理解，也不能從人類精神的一般發(fā)展來(lái)理解，相反，它們都根源于物質(zhì)的生活關(guān)系。馬克思主義認(rèn)為：由于根本利益的不同，在階級(jí)對(duì)立的社會(huì)里不能形成統(tǒng)一的全社會(huì)意志，而只有統(tǒng)治階級(jí)意志才能上升為國(guó)家意志。法律是統(tǒng)治階級(jí)或取得勝利并掌握國(guó)家政權(quán)的階級(jí)意志的表現(xiàn)。統(tǒng)治階級(jí)利用掌握國(guó)家政權(quán)這一政治優(yōu)勢(shì)，有必要、也有可能將本階級(jí)的意志上升為國(guó)家意志，然后體現(xiàn)為國(guó)家的法律。然而，法律體現(xiàn)的統(tǒng)治階級(jí)意志具有整體性。法律體現(xiàn)的統(tǒng)治階級(jí)意志不是統(tǒng)治階級(jí)內(nèi)部成員意志的簡(jiǎn)單相加，也不是少數(shù)人的任性，而是統(tǒng)治階級(jí)的整體意志、共同意志或根本意志。

編輯推薦

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