2010國家司法考試教材一本通8

內(nèi)容概要

法理學(xué)、法制史、憲法、司法制度和法律職業(yè)道德是司法考試的基本部分之一，2009年將社會主義法治理念從法理學(xué)中拿出，上升到一個新學(xué)科的高度：這五部分在司法考試中占的分數(shù)不是很大，知識點比較散，所以得分也顯得比較難。很多考生因為第一卷的失利而與最后勝利失之交臂。其實，社會主義法治理念、法理學(xué)、法制史、憲法、司法制度和法律職業(yè)道德每部分的內(nèi)容并不多，并且具有體系性強、邏輯性強的特點，不像訴訟法等部門法需要記憶大量的法條知識，只要方法得當，在這幾部分中取得實質(zhì)性突破是完全可行的?？忌鷳?yīng)當在統(tǒng)籌全局的前提下，重視這五部分的復(fù)習(xí)，認真對待，精心準備。社會主義法治理念是胡錦濤主席領(lǐng)導(dǎo)核心的最新理論成果，包含在科學(xué)發(fā)展觀之中，屬于中國特色社會主義理論體系的一個重要組成部分，甚至將來很有可能寫進黨章，寫進憲法。法理學(xué)是法學(xué)的主要理論學(xué)科，是法律教育的基礎(chǔ)課程、核心課程。法理學(xué)通過研究法的現(xiàn)象來探尋法的內(nèi)在規(guī)律，即研究整體的法、一般的法，探討法的普遍原理或最高原理，討論法學(xué)和法律實踐中帶有根本性、規(guī)律性的問題。法理學(xué)比較抽象、概括性強，帶有一種很強烈的思辯色彩。法制史的內(nèi)容是法制史實，可以分為兩個板塊：一塊是各國不同時期的法律如何規(guī)定，另一塊是各國不同時期司法如何運作。憲法是由憲法典、組織法、立法法等構(gòu)成的憲法體系。司法制度包括審判制度、檢察制度、律師制度和公證制度等，法律職業(yè)道德主要是規(guī)范審判、檢察、公證人員和律師的職業(yè)操守。社會主義法治理念政治性非常強，復(fù)習(xí)的方法以記憶為主。這部分內(nèi)容2009年分值高達25分，體現(xiàn)出分值高、內(nèi)容少的特點，而且考查重點集中，考生應(yīng)對第一課重點把握，尤其是社會主義法治理念的理論淵源和本質(zhì)屬性以及馬克思主義法律觀中國化的過程幾部分。法理學(xué)屬理論性強的考試科目，因此考生復(fù)習(xí)應(yīng)考時在全面掌握大綱內(nèi)容的基礎(chǔ)上要做到以下幾點：準確地把握法學(xué)的基本概念、基本原理、理念和價值；能夠從整體上把握大綱的內(nèi)容，尤其是能夠?qū)ο嚓P(guān)知識點的區(qū)別和聯(lián)系進行分析、判斷；認識法理學(xué)與當代中國法治建設(shè)的相互關(guān)系，能夠運用法理學(xué)的基本知識來分析法律事件、案件或現(xiàn)行制度，運用理論分析中國法律制度和法律實踐；注意法理學(xué)知識與法律應(yīng)用學(xué)科知識的結(jié)合。

書籍目錄

第一編　社會主義法治理念　第一課　社會主義法治理念的基本理論第1講　社會主義法治理念的基本概念和特征第2講　社會主義法治理念的理論淵源和實踐基礎(chǔ)　　　☆重點　社會主義法治理念的理論淵源第3講　社會主義法治理念的本質(zhì)屬性第4講　社會主義法治理念的地位和作用　第二課　社會主義法治理念的基本內(nèi)涵第1講　依法治國第2講　執(zhí)法為民第3講　公平正義第4講　服務(wù)大局第5講　黨的領(lǐng)導(dǎo)　第三課　社會主義法治理念的基本要求第1講　健全完善立法第2講　堅持依法行政第3講　嚴格公正司法第4講　其他基本要求第二編　法理學(xué)　第一課　法的本體第1講　法的本體　重點　法的特征馬克思主義法的本質(zhì)學(xué)說法的作用第2講　法的價值第3講　法的要素　　　☆重點法律規(guī)則與法律原則的適用第4講　法的淵源　　　☆重點正式的法的淵源的效力原則當代中國法的淵源第5講　法律部門與法律體系第6講　法的效力第7講　法律關(guān)系　　　☆重點法律關(guān)系的含義第8講　法律責(zé)任　第二課　法的運行第1講　立法　　　☆重點我國的立法體制第2講　法的實施第3講　法適用的一般原理第4講　法律推理　　　☆重點當代中國的法律解釋體制第5講　法律解釋　第三課　法的演進第1講　法的起源第2講　法的發(fā)展　　　☆重點法系第3講　法的傳統(tǒng)第4講　法的現(xiàn)代化第5講　法治理論　　　☆重點社會主義法治理念　第四課　法與社會第1講　法與社會概述　　　☆重點法與和諧社會第2講　法與經(jīng)濟……第三編　法制史第四編　憲法第五編　司法制度和法律職業(yè)道德

章節(jié)摘錄

插圖：一、法的概念的爭議到目前為止，中外的法學(xué)家們并沒有取得一個為大家所一致同意的法的概念。圍繞著法的概念的爭論的中心問題是關(guān)于法與道德之間的關(guān)系，大致上可以將法的概念區(qū)分出兩種基本立場，即實證主義的法的概念和非實證主義（或自然法）的法的概念。前者主張在定義法的概念時，沒有道德因素被包括在內(nèi)，即法和道德是分離的。具體來說，實證主義認為，在法與道德之間，在法律命令什么與正義要求什么之間，在“實際上是怎樣的法”與“應(yīng)該是怎樣的法”之間，不存在概念上的必然的聯(lián)系。與此相反，所有的非實證主義理論都主張，在定義法的概念時，道德因素被包括在內(nèi)，即法與道德是相互聯(lián)結(jié)的。實證主義者以下列兩個要素定義法的概念：權(quán)威性制定和社會實效。我們可以將實證主義者的法的概念區(qū)分為兩大類：以社會實效為首要定義要素的法的概念，這類的主要代表是法社會學(xué)和法現(xiàn)實主義；以權(quán)威性制定為首要定義要素的法的概念，此類的主要代表是分析主義法學(xué)，如奧斯丁、哈特和凱爾森等?！笆滓币馕吨活惙ǖ母拍畹亩x要素并不絕對排除另一類法的概念的定義要素。非實證主義者以內(nèi)容的正確性作為法的概念的一個必要的定義要素，同時不排斥社會實效性要素和權(quán)威性制定要素。因此，非實證主義的法的概念中有三個要素，而且這三個要素可以進行不同的聯(lián)結(jié)與解釋。大致上，非實證主義的法的概念分為兩類：以內(nèi)容的正確性作為法的概念的唯一定義要素，這類以傳統(tǒng)的自然法理論為代表；以內(nèi)容的正確性、權(quán)威性制定和社會實效性要素同時作為法的概念的定義要素，此類的代表是超越自然法與法實證主義之爭的所謂第三條道路的那些法學(xué)理論，例如阿列克西。非實證主義與實證主義的法的概念的區(qū)分是：前者堅持在定義法的概念時除了權(quán)威性制定要素和社會實效性要素外，還必須要以內(nèi)容正確性作為定義要素；而對于后者來說，“法是什么”僅僅依賴于“什么已經(jīng)被制定”和（或）“什么具有社會實效”。二、馬克思主義關(guān)于法的本質(zhì)的基本觀點法的本質(zhì)指法這一事物自身組成要素之間相對穩(wěn)定的內(nèi)在聯(lián)系，本質(zhì)掌握著可理解的世界的內(nèi)容。法的本質(zhì)是法理學(xué)的一個重要的本體論的問題，是法理學(xué)的核心問題。馬克思主義法的本質(zhì)學(xué)說認為：法律的關(guān)系既不能從它們本身來理解，也不能從人類精神的一般發(fā)展來理解，相反，它們都根源于物質(zhì)的生活關(guān)系。馬克思主義認為：由于根本利益的不同，在階級對立的社會里不能形成統(tǒng)一的全社會意志，而只有統(tǒng)治階級意志才能上升為國家意志。法律是統(tǒng)治階級或取得勝利并掌握國家政權(quán)的階級意志的表現(xiàn)。統(tǒng)治階級利用掌握國家政權(quán)這一政治優(yōu)勢，有必要、也有可能將本階級的意志上升為國家意志，然后體現(xiàn)為國家的法律。然而，法律體現(xiàn)的統(tǒng)治階級意志具有整體性。法律體現(xiàn)的統(tǒng)治階級意志不是統(tǒng)治階級內(nèi)部成員意志的簡單相加，也不是少數(shù)人的任性，而是統(tǒng)治階級的整體意志、共同意志或根本意志。

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