論法學(xué)思維的三種模式

內(nèi)容概要

每一個(gè)將其工作奠基於「法」此一概念上的法律人，都必然要將「法」理解為一項(xiàng)規(guī)則、一個(gè)決定，或者是一套具體的秩序和形塑。據(jù)此，我們得出將在本書中予以區(qū)辨的三種法學(xué)思維模式。所有法學(xué)思維都和規(guī)則、決定、秩序與形塑等概念密切相依。
然而，用以延伸出所有其他概念的、法學(xué)理解上的最終概念，卻只能從中選擇其一：一項(xiàng)規(guī)範(fàn)（在規(guī)則或法規(guī)的意義下）、一個(gè)決斷，或是一套具體秩序。
即使是在自然法和理性法的思維中（這兩者都只是從邏輯上進(jìn)一步推展得來的法學(xué)思維模式），法的最終概念仍然只能在規(guī)範(fàn)、決斷和秩序中尋求，並據(jù)此確定不同的自然法與理性法類型。
舉例來說，亞里斯多德－阿奎納式的中世紀(jì)自然法思想，在法學(xué)上屬於秩序性的思維；而十七、十八世紀(jì)的理性法則部分由抽象的規(guī)範(fàn)論、部分由決斷論所組成。根據(jù)這三個(gè)特殊法學(xué)概念在法學(xué)思維中所占的位階高低，以及某一概念係由另一概念延伸而來（或反之，係回溯至另一概念）的先後順序，我們可以區(qū)分出三種不同的思維模式：規(guī)則與法規(guī)模式、決定模式，以及具體的秩序與形塑模式。

作者簡介

卡爾．施密特（Carl Schmit），（1888－1985），20世紀(jì)德國最著名的法學(xué)家，但也備受爭議，一方面被認(rèn)為是德國在憲法與國際法領(lǐng)域上最重要的人物，另方面又被批評(píng)是「第三帝國的理論家」、「希特勒的御用學(xué)者」等，但其法政思想仍具有不可忽視的份量。由於親歷20世紀(jì)德國的四種政體：1888－1918年的威廉帝制、1919－1933年的威瑪共和、1933－1945年的納粹專政以及1945－1985年兩德分立下的聯(lián)邦時(shí)期，因而其理論是對(duì)具體時(shí)代處境之反思。他的學(xué)說不僅在法學(xué)界，亦在哲學(xué)、神學(xué)、史學(xué)、社會(huì)學(xué)與政治學(xué)界廣受注目。此外並積極參與政治活動(dòng)，1933年5月1日加入德意志國家社會(huì)主義工人黨（即納粹黨），旋即被任命為普魯士邦參議員及國家社會(huì)主義法學(xué)家協(xié)會(huì)大學(xué)教師組召集人。1936年，納粹黨衛(wèi)隊(duì)下屬組織「黑軍團(tuán)」指控他在早期著作中曾對(duì)納粹主義種族理論進(jìn)行批判，致使其喪失所有黨職與公職。二戰(zhàn)結(jié)束後，曾遭短暫拘禁，大學(xué)教職亦被剝奪，並於紐倫堡大審中應(yīng)訊。其後隱居普勒滕貝格（Plettenberg）直至其逝世。其他重要著作有：《國家的價(jià)值與個(gè)人的意義》（1914）、《政治的浪漫派》（1919）、《論專政》（1921）、《政治的神學(xué)》（1922）、《當(dāng)今議會(huì)制的思想史狀況》（1923）、《政治的概念》（1927、1932）、《憲法學(xué)說》（1928）、《合法性與正當(dāng)性》（1932）、《大地的法》（1950）、《憲法的守護(hù)者》（1931）、《游擊隊(duì)理論》（1963）、《政治的神學(xué)II》（1970）等。
譯者簡介：蘇慧婕，臺(tái)大法學(xué)碩士，現(xiàn)就讀於德國海德堡大學(xué)。

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