具有歷史思維的法學(xué)

內(nèi)容概要

本書先從法學(xué)的內(nèi)涵是什麼談起，強調(diào)有將歷史思維納入法學(xué)研究的必要。為此需要而存在的臺灣法律史，其特色即為「因多源而多元與外來法的在地化」；而具有此等內(nèi)涵的法律史長期被忽視，正反映臺灣在現(xiàn)代型國家建構(gòu)上的曲折與複雜。接著即依循「從法條到法社會」所經(jīng)歷的「法律條文、法學(xué)理論、司法或行政上對個案適用法律、社會生活上的運用法律」，逐一闡述「立足於在地社會經(jīng)驗的法學(xué)上批判：以『法律暴力』論為例」、「再訪岡松參太郎學(xué)說與日治前期民事法變遷：兼論「習(xí)慣立法」的生成、消逝與再現(xiàn)」、「日治時期的司法官僚法學(xué)：以姉齒松平之生平及研究業(yè)績?yōu)槔?、「臺灣人法意識的轉(zhuǎn)型：日治時期臺灣法與日本法的相互融合」。再具體地以「檢察制度在臺灣的發(fā)展歷程」與「論臺灣法學(xué)教育的發(fā)展與省思」等兩項主題，展現(xiàn)將歷史思維納入法學(xué)研究的可能性。最後則以建構(gòu)「從在地社會經(jīng)驗出發(fā)的法學(xué)」，作為終極目標(biāo)。

作者簡介

王泰升
【現(xiàn)職】臺灣大學(xué)法律學(xué)院終身特聘教授兼法律與社會中心主任
中央研究院臺史所與法律所合聘研究員
政治大學(xué)臺灣史研究所兼任教授
臺北大學(xué)法律學(xué)系兼任教授
【經(jīng)歷】行政院國科會法律學(xué)門召集人（2007-2009）
臺灣大學(xué)優(yōu)良導(dǎo)師獎（2009）
臺灣大學(xué)科際整合法律學(xué)研究所所長兼法律學(xué)院副院長（2006-2009）
哈佛大學(xué)、西雅圖華盛頓大學(xué)、早稻田大學(xué)、新加坡大學(xué)、東京大學(xué)等校訪問學(xué)者（2001、2005、2006、2007、2010）
教育部學(xué)術(shù)獎，人文及社會科學(xué)類（2005）
國史館臺灣文獻館傑出文獻研究獎（2002）
國科會傑出研究獎（兩次，2001、2010）
臺灣大學(xué)教學(xué)傑出獎（2000）
執(zhí)業(yè)律師（1986-1989，1993）
【學(xué)歷】西雅圖華盛頓大學(xué)法學(xué)博士（Ph.D., 1992）、法學(xué)碩士（1990）
國立臺北大學(xué)法學(xué)碩士（1988）
國立臺灣大學(xué)法學(xué)士（1982）
【著作】具有歷史思維的法學(xué)（2010）
Legal Education in Asia（合著, 2010）
臺灣檢察史（2008）
二十世紀(jì)臺北律師公會會史（合著，2005）
臺灣法的世紀(jì)變革（2005）
臺灣法的斷裂與連續(xù)（2002）
國立臺灣大學(xué)法律學(xué)院院史（2002）
臺灣法律史概論（2001；三版，2009）
Legal Reform in Taiwan under Japanese Colonial Rule, 1895-1945（2000）
臺灣日治時期的法律改革（1999）
臺灣法律史的建立（1997；二版，2006）
Asian Legal Systems: Law, Society and Pluralism in East Asia（合著, 1997）
從所有與經(jīng)營分離論公開發(fā)行公司法制（1989）

書籍目錄

自序
作者簡介
第一章 法學(xué)研究為何需要歷史思維／1
第一節(jié) 法學(xué)研究對象的重新設(shè)定：從法律與社會的互動談起／1
一、法律條文／5
二、法學(xué)理論／12
三、司法或行政上對個案適用法律／15
四、社會生活上的運用法律／21
第二節(jié) 將歷史思維/經(jīng)驗事實引入法律論證／30
一、納入實證資料或法經(jīng)驗事實的理論上爭議／30
二、議題取向的法學(xué)論述：結(jié)合法釋義與法實證之研究／34
第二章 因多源而多元與外來法的在地化／39
第一節(jié) 多源而多元的臺灣法社會／39
一、重新設(shè)定以今之臺灣為中心的觀察座標(biāo)／39
二、臺灣在地的原住民族法律文明／43
三、外來的中國法在地化：臺灣法中的中國元素／46
四、外來的日本法在地化：臺灣法中的日本元素／52
五、外來的西方法在地化：臺灣法中的西方元素／57
六、外面對外來性、做在地人的選擇／62
第二節(jié) 臺灣的法律繼受經(jīng)驗及其啟示／65
一、繼受、移植與法整備支援／65
二、臺灣繼受來自西方的現(xiàn)代式法制的歷程／67
三、法整備支援的展開與目標(biāo)／85
第三章 國家建構(gòu)與法律史／95
第一節(jié) 在東亞最晚進行國家建構(gòu)的臺灣：論臺灣人民的國籍與認(rèn)同／95
一、原處於東亞天朝秩序圈內(nèi)的臺灣／95
二、日本國籍與「臺灣人」的認(rèn)同／101
三、日治時期臺灣人在中國的自我認(rèn)同／104
四、戰(zhàn)後的國籍與國家認(rèn)同問題／109
五、不可迴避之有關(guān)所屬國家與國籍的選擇／113
第二節(jié) 怎樣的國家即有怎樣的法律史：帝大到臺大的法律史研究與教學(xué)／115
一、帝大政學(xué)科的教學(xué)目的與內(nèi)容／116
二、帝大政學(xué)科與臺灣法律史相關(guān)之研究／117
三、臺大法學(xué)教育的教學(xué)目的與內(nèi)容／120
四、1980年代為止臺大法律系所教師關(guān)於臺灣法律史的研究／122
五、1990年代起臺大法律系所師生的臺灣法律史研究與教學(xué)／128
六、回顧與展望／131
第四章 立足於在地社會經(jīng)驗的法學(xué)上批判：以「法律暴力」論為例／133
第一節(jié) 日本殖民統(tǒng)治者的法律暴力與臺灣人的法律體制內(nèi)對抗／134
一、緒言：問題所在與分析概念的設(shè)定／134
二、對政治反抗者施加軍事暴力與法律暴力／136
三、在法律體制內(nèi)對抗法律暴力／143
第二節(jié) 戰(zhàn)後分歧的歷史認(rèn)識及其省思／154
一、戰(zhàn)後被兩極化描述的日治時期法律暴力／154
二、以同標(biāo)準(zhǔn)檢視國民黨兩蔣政權(quán)的法律暴力／160
三、應(yīng)從一般人民的立場論述法律史／164
第五章 再訪岡松參太郎學(xué)說與日治前期民事法變遷：兼論「習(xí)慣立法」的生成、消逝與再現(xiàn) 167
第一節(jié) 以學(xué)理支持臺灣殖民地民事法制的岡松參太郎／168
一、岡松參太郎及其文書／168
二、臺灣土地登記規(guī)則之採德國式登記生效主義：以學(xué)理支持政策／171
第二節(jié) 以「舊瓶裝新酒」進行舊慣改造及立法：學(xué)說與政策相輔相成／176
一、形式上是以臺灣人習(xí)慣作為依據(jù)／177
二、參考?xì)W陸法學(xué)與歐陸立法例／179
三、承襲既有的舊慣改造而為總結(jié)式立法／180
第三節(jié) 舊慣立法的部份「超前」性格及實踐上困境：以身分法為例／186
一、欲改造身分法上舊慣的親族相續(xù)令草案／186
二、草案內(nèi)容已超越當(dāng)時臺灣人的法律觀念／191
三、學(xué)者、立法者、司法者的不同角色與立場／193
第四節(jié) 舊慣立法的最後掙扎與外來法典的施行：國家政策壓倒學(xué)者學(xué)說／199
一、岡松舊慣立法路線的大退讓／199
二、由政治力掌控民事立法／202
三、舊慣立法草案對後來國家法的影響／205
四、對法學(xué)者之本務(wù)的再思考／206
第五節(jié) 戰(zhàn)後習(xí)慣立法模式的再現(xiàn)／207
一、日治結(jié)束後另一外來法典的施行／207
二、中華民國民法典的臺灣在地化／209
三、財產(chǎn)法之修正採用習(xí)慣立法並重視習(xí)慣法／211
四、身分法之修正告別華人傳統(tǒng)上習(xí)慣／215
五、原住民族法律事項之從習(xí)慣法到習(xí)慣立法／217
第六章 日治時期的司法官僚法學(xué)：以姉齒松平之生平及研究業(yè)績?yōu)槔?21
第一節(jié) 畢生從事臺灣法制研究的姉齒松平／221
一、臺灣法制研究先驅(qū)者為什麼是日本人／221
二、曾影響臺灣社會者即屬臺灣歷史人物／225
第二節(jié) 姉齒松平的學(xué)術(shù)研究業(yè)績／229
一、臺灣法律史研究上的「承先」與「啟後」／229
二、形塑日治時期臺灣人親屬繼承法的內(nèi)涵／233
三、推動臺灣法律的內(nèi)地化／237
第三節(jié) 司法官僚法學(xué)一般的與姉齒松平個別的特色／238
一、緣自司法官僚的特質(zhì)：以法院實務(wù)見解之探討為主／238
二、認(rèn)同國家法上國族構(gòu)成等意識型態(tài)：日本人的臺灣vs. 臺灣人的臺灣／240
三、姉齒松平的個人特質(zhì)與學(xué)風(fēng)／242
第七章 臺灣人法意識的轉(zhuǎn)型：日治時期臺灣法與日本法的相互融合／243
第一節(jié) 憲法觀／244
一、臺灣法的固有觀念／244
二、日本法中立憲主義要素一部分進入臺灣法／246
三、臺灣漢人憲法觀的開始轉(zhuǎn)型／249
第二節(jié) 訴訟觀／252
一、臺灣固有的與近代西方的訴訟觀／252
二、臺灣漢人漸受近代西方訴訟觀影響／254
三、高山族原住民族很少受近代西方訴訟觀影響／259
第三節(jié) 民事正義觀／261
一、漢族的民事正義觀／261
二、日本法所導(dǎo)入的歐陸民事正義觀及其與臺灣法的交互融合／263
三、臺灣人的民事正義觀已部份轉(zhuǎn)型／267
第四節(jié) 小結(jié)：日治臺灣的漢人法律觀部份擺脫傳統(tǒng)邁向現(xiàn)代／271
第八章 檢察制度在臺灣的發(fā)展歷程／273
第一節(jié) 臺灣與檢察制度在日治時期的首度接觸／274
一、荷治時期未實施今之檢察制度／274
二、日治時期政府對檢察制度的態(tài)度與規(guī)劃／276
三、日治下臺灣人的檢察經(jīng)驗／288
第二節(jié) 戰(zhàn)後來臺政府和外省族群的檢察經(jīng)驗／289
一、中國清末自日本引進歐陸檢察制度／290
二、中國北洋政府的檢察制度／293
三、中國國民政府的檢察制度／297
四、在中國的中華民國行憲後的檢察制度／307
第三節(jié) 臺灣施行中華民國檢察制度後之發(fā)展／308
一、戰(zhàn)後初期檢察法制的承接與人民的調(diào)適（1945-1949）／308
二、臺灣政府沿襲民國時代中國檢察制度及經(jīng)驗（1949-1980）／310
三、審檢分隸與晚近的大變革（1980年迄今）／316
第四節(jié) 小結(jié)與展望／327
第九章 論臺灣法學(xué)教育的發(fā)展與省思／329
第一節(jié) 日本殖民統(tǒng)治下西式法學(xué)的引進／330
一、學(xué)制與設(shè)置（1895-1945）／330
二、教學(xué)內(nèi)容／331
三、師生背景及其表現(xiàn)／332
第二節(jié) 國民黨威權(quán)統(tǒng)治下的法學(xué)教育／333
一、學(xué)制與設(shè)置（1945-1990）／333
二、教學(xué)內(nèi)容／337
三、師生背景及其表現(xiàn)／340
四、法學(xué)教育改革方案／343
第三節(jié) 後威權(quán)時代法學(xué)教育的活潑化／345
一、數(shù)量上遽增與學(xué)制的多元化（1991年迄今）／345
二、師資與教學(xué)內(nèi)容／349
三、師生背景及其表現(xiàn)／351
第四節(jié) 新興民主國家底下的法學(xué)教育改革爭議／353
一、晚近法學(xué)教育改革議案的提出／353
二、美國式法學(xué)院模式的短暫勝利／356
三、應(yīng)謀定而後動／358
四、可作為集體討論之基礎(chǔ)的法學(xué)教育藍圖／359
第五節(jié) 小結(jié)：回顧後尋覓前瞻之見／362
第十章 結(jié)論：從在地社會經(jīng)驗出發(fā)的法學(xué)／365
一、形塑出「臺灣的」法律論述／365
二、將在地經(jīng)驗與全人類分享／369
參考文獻／373
事項索引／421

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