外國刑法通論

前言

　　研究刑法，需要不需要學(xué)習(xí)、借鑒西方刑法理論？我的回答是肯定的。因為我國傳統(tǒng)的刑律，是諸法合體，以刑為主，直至清末借鑒日本刑法，制定《大清暫行新刑律》，才有近代刑法出現(xiàn)。在法律文化上，我國缺乏近代刑法理論的傳統(tǒng)；而西方刑法理論，從貝卡里亞以來，特別是從費爾巴哈以來，已有兩百多年的歷史。在這段時間里，學(xué)派紛呈，學(xué)說林立，大師輩出，碩果累累，在刑法學(xué)的研究上，確有值得我們借鑒之處。正是出于這樣的考慮，陳家林博士撰寫了《外國刑法通論》《外國刑法通論》?！　￡P(guān)于外國刑法理論的著作，近幾年來已經(jīng)出版了若干種。家林博士考慮到這種情況，在撰寫《外國刑法通論》時，特別注意在新穎、深入、評議上下工夫。首先在內(nèi)容的新穎上，不僅如他在后記中所說，注意選擇近幾年新出版的或經(jīng)修訂的教材、專著，而且注意采用這些著作中的新觀點。例如，《外國刑法通論》第六章第九節(jié)第三目“對客觀歸屬論的批評與反駁”中，所引山中敬教授反駁其他學(xué)者批評的意見，即來自其《刑法總論》（第2版）增加的內(nèi)容。又如《外國刑法通論》第十章第七節(jié)第十目“中立行為與幫助犯”論述中，介紹的山中敬的“事例類型說”，系來自其《刑法總論》（第2版）新增的內(nèi)容。此外，對淺田和茂、井田良、林干人、高橋則夫等學(xué)者的著作的引用，在國內(nèi)均屬罕見。因而看后給人以耳目一新之感。其次，在論述的深入上作者更給予高度關(guān)注，對刑法理論中的各種學(xué)說的爭論，作了全面深入的介紹，非常有益于對刑法各種學(xué)說的進(jìn)一步理解，例如，《外國刑法通論》第六章第七節(jié)第三目“行為的基本形式”中，在論述不作為犯的“作為義務(wù)產(chǎn)生的根據(jù)”時，介紹了：1.形式的法義務(wù)說（形式的三分說）；2.實質(zhì)的法義務(wù)說：?。?）先行行為說；（2）事實上的承擔(dān)說；（3）結(jié)果因果過程支配說；3.機能的二分說：（1）“法益保護型”的義務(wù)類型；（2）“危險源管理監(jiān)督型”的義務(wù)類型。論述系統(tǒng)全面，內(nèi)容不同一般。又如，《外國刑法通論》第十章第三節(jié)第一目“犯罪共同說與行為共同說”中，對兩說分別作了深入的介紹：對犯罪共同說介紹了：1.嚴(yán)格的完全犯罪共同說；2.完全犯罪共同說；3.部分的犯罪共同說；4.數(shù)人數(shù)罪的犯罪共同說。對行為共同說介紹了：1.傳統(tǒng)的行為共同說；2.現(xiàn)代的行為共同說；3.柔軟的行為共同說。

內(nèi)容概要

　　本書以國外最新論著為依據(jù)，以日、德刑法通說體系為主干，參酌中國讀者的閱讀習(xí)慣，全面、系統(tǒng)地介紹了近代以來國外刑法思想的產(chǎn)生與影響、刑法學(xué)說的建立與流變、刑法判例的出現(xiàn)與演進(jìn)。本書兼顧基礎(chǔ)理論與學(xué)術(shù)前沿，既介紹了危險社會背景下刑法理論的演進(jìn)、構(gòu)成要件的提前實現(xiàn)、中立行為與幫助犯的關(guān)系等新問題、新學(xué)說，也對傳統(tǒng)的刑法理論的各種爭議觀點作了細(xì)致的梳理。本書資料翔實，詳略得當(dāng)，重要之處力求旁征博引、見細(xì)入微，次要之處則鐵筆勾勒、點到為止。

作者簡介

陳家林，男，1975年出生于湖南省郴州市?，F(xiàn)為武漢大學(xué)法學(xué)院副教授、法學(xué)博士、碩士研究生導(dǎo)師，兼任中國犯罪學(xué)研究會副秘書長。曾為日本早稻田大學(xué)法學(xué)研究科外國人特別研究生。已出版專著《共同正犯研究》、《不能犯初論》2部，發(fā)表論文40余篇。教學(xué)科研成果曾獲得省部級獎勵。

書籍目錄

序第一章　刑法與刑法學(xué)  第一節(jié)　刑法的概念、地位和種類    一、刑法的概念    二、刑法的地位    三、刑法的種類  第二節(jié)　刑法的任務(wù)    一、法益保護說    二、社會倫理秩序維持說    三、兩說的主要對立  第三節(jié)　刑法規(guī)范    一、刑法規(guī)范的概念    二、刑法規(guī)范的分類    三、行為規(guī)范與裁判規(guī)范    四、行為規(guī)范與制裁規(guī)范    五、評價規(guī)范與決定規(guī)范  第四節(jié)　刑法的機能    一、刑法機能的概念    二、刑法機能的歷史發(fā)展    三、法治社會中刑法應(yīng)有的機能    四、危險社會與刑法機能的變化　第五節(jié)　刑法學(xué)    一、刑法學(xué)的分類    二、刑法學(xué)的性質(zhì)    三、刑法學(xué)的研究方法第二章　刑法理論的發(fā)展　第一節(jié)　啟蒙時期的刑法理論    一、自由主義的啟蒙刑法思想    二、德國啟蒙絕對主義的刑法思想　第二節(jié)　古典學(xué)派的刑法理論  　一、古典學(xué)派概述　  二、前期古典學(xué)派　  三、后期古典學(xué)派　  四、古典學(xué)派綜述　第三節(jié)　近代學(xué)派的刑法理論與學(xué)派之爭  　一、近代學(xué)派的產(chǎn)生　  二、刑事人類學(xué)派　  三、刑事社會學(xué)派　  四、近代學(xué)派綜述　  五、學(xué)派之爭　第四節(jié)　學(xué)派之爭的平息與法西斯的刑法思想　  一、學(xué)派之爭的平息　  二、法西斯的刑法思想　第五節(jié)　二戰(zhàn)后的刑法思想　  一、現(xiàn)代新古典學(xué)派　  二、新社會防衛(wèi)論　  三、目的主義刑法學(xué)　  四、刑事政策的機能主義刑法學(xué)　  五、規(guī)范主義的刑法學(xué)及其他理論第三章　刑法的基本原則　第一節(jié)　刑法的基本原則概述    一、刑法基本原則的概念    二、刑法基本原則的內(nèi)容　第二節(jié)　行為主義    一、行為主義的概念    二、行為主義的內(nèi)容    三、行為主義的根據(jù)  第三節(jié)　罪刑法定主義    一、罪刑法定主義的概念與沿革    二、罪刑法定主義的根據(jù)    三、罪刑法定主義的形式內(nèi)容    四、罪刑法定主義的實質(zhì)內(nèi)容  第四節(jié)　責(zé)任主義    一、責(zé)任主義的概念　　……第四章　犯罪概說第五章　犯罪論體系第六章　構(gòu)成要件論第七章　違法性論第八章　責(zé)任論第九章　未遂犯論第十章　正犯與共犯論第十一章　罪數(shù)論第十二章　刑事制裁與處遇主要參考文獻(xiàn)后記

章節(jié)摘錄

　　二、刑法規(guī)范的分類　　根據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)，可以對刑法規(guī)范作出不同的分類。傳統(tǒng)上人們將刑法規(guī)范分為行為規(guī)范與裁判規(guī)范；評價規(guī)范與決定規(guī)范。不過，現(xiàn)在也有不少學(xué)者開始重視行為規(guī)范與制裁規(guī)范這種分類。　　值得注意的是，理論上也還存在其他一些分類方式。例如有的學(xué)者認(rèn)為，刑法規(guī)范可以分為行為規(guī)范、制裁規(guī)范和裁決規(guī)范?！爸灰缸锊皇菃渭兊氖聦嵭源嬖诙欠尚源嬖冢捅仨毘浞肿⒁獠⒄归_犯罪論中的法規(guī)范構(gòu)造，尤其是行為規(guī)范→制裁規(guī)范→裁決規(guī)范這種規(guī)范的論理構(gòu)造?！痹搶W(xué)者并認(rèn)為，行為規(guī)范與制裁規(guī)范屬于“實體論”的犯罪論，裁決規(guī)范屬于“認(rèn)定論”的犯罪論。不過，大多數(shù)學(xué)者認(rèn)為，“刑法上是否需要裁決規(guī)范這一范疇是一個問題。但就結(jié)論而言，刑法學(xué)應(yīng)該是‘實體論’的犯罪論。裁決規(guī)范雖然本來是關(guān)于刑事程序的規(guī)范，但也可以包含在裁判規(guī)范之中。因此，刑法上的（規(guī)范）還是應(yīng)當(dāng)限定為行為規(guī)范與制裁規(guī)范的對立?！薄　∵€有學(xué)者將刑法規(guī)范分為行為規(guī)范、制裁規(guī)范與裁判規(guī)范三類。“行為規(guī)范是以國民為對象并與其行為相關(guān)聯(lián)，而裁判規(guī)范則是以法官為對象。相對于此，制裁規(guī)范是這兩種規(guī)范之間的媒介。”不過這種分類方法“認(rèn)為制裁規(guī)范也以行為人為針對對象，存在疑問?！倍?，它的分類標(biāo)準(zhǔn)是否統(tǒng)一也是一個問題。　　綜上所述，本書還是按照通說的觀點，對行為規(guī)范與裁判規(guī)范、行為規(guī)范與制裁規(guī)范、評價規(guī)范與決定規(guī)范這三種分類逐一加以論述。

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