刑事訴訟的沖突與衡平

前言

　　在哲學(xué)領(lǐng)域中，沖突和矛盾是常態(tài)，也是客觀的存在，在刑事訴訟中也是如此。刑事訴訟本身就是沖突的結(jié)果，同時(shí)也是解決沖突的工具。一方面，刑事訴訟中的沖突具有普遍性，沖突貫穿著刑事訴訟的始終，沒(méi)有沖突就沒(méi)有刑事訴訟。這其中包括刑事訴訟內(nèi)部的沖突，也包括刑事訴訟外部的沖突。刑事訴訟內(nèi)部的沖突體現(xiàn)為目的、價(jià)值、原則、制度等蘊(yùn)涵的沖突，而這些沖突其實(shí)都體現(xiàn)為利益的沖突，為國(guó)家、社會(huì)以及個(gè)人利益沖突的縮影。刑事訴訟外部的沖突主要指其與其他學(xué)科之間的沖突。另一方面，刑事訴訟中的沖突也具有特殊性。例如，雖然同為刑事訴訟程序，大陸法系和英美法系刑事訴訟中的沖突就存在差異，在英美法系國(guó)家中，或者大陸法系國(guó)家中，不同國(guó)家刑事訴訟中的沖突也會(huì)有所不同。即使在一個(gè)國(guó)家內(nèi)部，其刑事訴訟在不同的歷史時(shí)期和時(shí)間的沖突都會(huì)呈現(xiàn)不同的特征。譬如，作為沉默權(quán)制度的肇始國(guó)英國(guó)，其不同階段沉默權(quán)制度蘊(yùn)涵的沖突內(nèi)容以及價(jià)值取向也會(huì)有較大不同?！　⌒淌略V訟沖突的普遍性原理，可以使我們承認(rèn)沖突，發(fā)現(xiàn)沖突，分析沖突，解決沖突，堅(jiān)持一分為二的觀點(diǎn)，堅(jiān)持兩點(diǎn)論、兩分法，反對(duì)一點(diǎn)論。而刑事訴訟沖突的特殊性原理，可以使我們想問(wèn)題、辦事情必須堅(jiān)持具體問(wèn)題具體分析。

內(nèi)容概要

　　沖突并不是意味著絕對(duì)的對(duì)立，也不一定總是負(fù)面的，消極的。沖突是刑事訴訟的本質(zhì)特征，表明了刑事訴訟中的一種不均衡狀態(tài)。沖突原理可以對(duì)刑事訴訟制度的構(gòu)建、運(yùn)行、發(fā)展具有一系列的積極價(jià)值。沖突對(duì)新的刑事訴訟規(guī)范和制度的建立具有激發(fā)功能，可以揭示刑事訴訟權(quán)力和權(quán)利競(jìng)爭(zhēng)的源動(dòng)力，從而為刑事訴訟運(yùn)行提供方法論上的指導(dǎo)?！　”緯?shū)作者宋遠(yuǎn)升從我國(guó)司法現(xiàn)實(shí)出發(fā)，以刑事訴訟具體的原則和制度為平臺(tái)，從哲學(xué)的視角通過(guò)沖突——衡平的路徑對(duì)刑事訴訟中存在的一些問(wèn)題進(jìn)行透視和分析。這使本書(shū)既有一定的現(xiàn)實(shí)基礎(chǔ)，又有相應(yīng)的理論意義，從而在中國(guó)的場(chǎng)景下，努力探尋一條適合中國(guó)刑事訴訟運(yùn)行的路徑。　　宋遠(yuǎn)升是我有一定了解的華東政法大學(xué)的一位青年教師，勤奮而多學(xué)。除了從事法律研究外，還對(duì)哲學(xué)、文學(xué)等多有涉獵，因此，他看待問(wèn)題的態(tài)度具有一定的獨(dú)特性，行文也比較雅致，或許這也是他與其他法律學(xué)者的不同之處。

作者簡(jiǎn)介

宋遠(yuǎn)升，山東臨沂人。華東政法大學(xué)法學(xué)碩士、比利時(shí)根特大學(xué)LL.M、復(fù)旦大學(xué)法學(xué)博士?，F(xiàn)為華東政法大學(xué)教師、華樂(lè)政法學(xué)《青少年犯罪問(wèn)題》編輯部主任，復(fù)旦大學(xué)司法與訴訟制度研究中心研究員。
    曾在全國(guó)各大法學(xué)期刊發(fā)表論文50余篇，其中包括：《環(huán)球法律評(píng)論》、《法律科學(xué)》、《法學(xué)論壇》、《法學(xué)雜志》、《中國(guó)刑事法雜志》、《中國(guó)人民公安大學(xué)學(xué)報(bào)》、《華東政法大學(xué)學(xué)報(bào)》、《甘肅政法學(xué)院學(xué)報(bào)》等。個(gè)人著有《最新國(guó)外刑事司法制度研究》（東南大學(xué)出版社2007年版）、《中國(guó)刑法》（美國(guó)THOMSON WEST英文版）、《刑事偵查的行為視角》（中國(guó)人民公安大學(xué)出版社2008版）。參著、參編《經(jīng)濟(jì)犯罪偵查》、《偵查學(xué)原理。等法學(xué)著作。

書(shū)籍目錄

緒論：刑事訴訟沖突與衡平的理論基礎(chǔ)與實(shí)現(xiàn)路徑——一個(gè)辯證法和方法論的思考第一章 特殊偵查行為篇　第一節(jié) 誘惑偵查的法理沖突與現(xiàn)實(shí)考察　  一、誘惑偵查的法理沖突　　二、誘惑偵查之比較法考察　　三、設(shè)伏與破解：誘惑偵查之天生機(jī)制缺陷與補(bǔ)救原則　第二節(jié) 強(qiáng)制身體檢查的困境與現(xiàn)實(shí)構(gòu)建　　一、強(qiáng)制身體檢查之法理沖突　　二、比較法之視野：強(qiáng)制身體檢查的特征　　三、比較法之視野：強(qiáng)制身體檢查的分類(lèi)　　四、我國(guó)強(qiáng)制身體檢查制度應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持的原則導(dǎo)向　第三節(jié) 監(jiān)聽(tīng)的沖突與比較考察　　一、秘密監(jiān)聽(tīng)之法理悖論　　二、比較法視野中的各國(guó)監(jiān)聽(tīng)制度　　三、布局與破解：監(jiān)聽(tīng)制度制定原則與前瞻　第四節(jié) 臥底偵查的沖突與抉擇　　一、臥底偵查蘊(yùn)涵的沖突　　二、臥底偵查的比較法考察：以美國(guó)、德國(guó)為例　　三、臥底偵查的理論和實(shí)踐的原則導(dǎo)向　第五節(jié) 秘密攝像、拍照的法律分析與考察　　一、秘密攝像、拍照蘊(yùn)涵的沖突　　二、秘密攝像、拍照的比較法考察　　三、秘密拍照、攝像的理論與實(shí)踐的省思第二章 鑒定證據(jù)篇　第一節(jié) 科學(xué)鑒定證據(jù)的采信　　一、科學(xué)鑒定證據(jù)采信的二律悖論　　二、比較法視野：兩大法系科學(xué)鑒定證據(jù)的采信規(guī)則　　三、我國(guó)科學(xué)鑒定證據(jù)采信之構(gòu)建與完善　第二節(jié) DNA證據(jù)的價(jià)值解析與法律判讀　　一、DNA證據(jù)的價(jià)值解析　　二、DNA證據(jù)的法律困境　　三、DNA證據(jù)收集和采用的立法構(gòu)思　　四、DNA證據(jù)的采用規(guī)則　第三節(jié) 指紋鑒定證據(jù)原理、沖突與選擇　　一、指紋鑒定的理論基礎(chǔ)　　二、指紋鑒定證據(jù)中存在的真?zhèn)蚊芘c價(jià)值沖突　　三、指紋證據(jù)審查標(biāo)準(zhǔn)的確立及評(píng)價(jià)：以美國(guó)為例　　四、指紋鑒定在我國(guó)司法中的思考　第四節(jié) 測(cè)謊原理、沖突與法律思考　　一、測(cè)謊儀和測(cè)謊的原理　　二、測(cè)謊蘊(yùn)涵的沖突　　三、測(cè)謊證據(jù)法庭適用的情況和模式　　四、測(cè)謊結(jié)論在我國(guó)法庭審判中的價(jià)值評(píng)析　第五節(jié) 筆跡鑒定的理論與法律思考　　一、筆跡鑒定的歷史沿革　　二、筆跡鑒定的理論基礎(chǔ)　　三、筆跡鑒定證據(jù)適用及沖突考察：以美、德為例　……第三章 公訴程序篇——以權(quán)力和權(quán)力（利）關(guān)系為視角第四章 審判程序篇第五章 特殊程序篇第六章 國(guó)內(nèi)法關(guān)系篇第七章 國(guó)際法關(guān)系篇參考文獻(xiàn)后記

章節(jié)摘錄

　　第一章 特殊偵查行為篇　　引言：在現(xiàn)代法律規(guī)范框架下，犯罪控制與人權(quán)保障存在著緊張關(guān)系，這種緊張關(guān)系以種種沖突的形式予以體現(xiàn)。特別是在特殊偵查中更是如此。毋庸置疑，對(duì)于特殊偵查而言，無(wú)論是誘惑偵查、秘密監(jiān)聽(tīng)、秘密拍照、強(qiáng)制身體檢查、臥底偵查，都是對(duì)付犯罪這種‘‘疾病’’的良藥，有時(shí)甚至能達(dá)到藥到病除的效果。但是，這種良藥也是猛藥，雖然對(duì)付特定“疫病”效果彰顯，但是，其對(duì)被偵查對(duì)象權(quán)利的侵犯也是非常顯著，如同癌癥化療會(huì)殺死白細(xì)胞一樣，通過(guò)特殊偵查行為偵破犯罪也會(huì)帶來(lái)傷及無(wú)辜的高風(fēng)險(xiǎn)，并且這些風(fēng)險(xiǎn)針對(duì)的對(duì)象都是公民所不可或缺的基本權(quán)利，或者是正當(dāng)程序中不可缺少的因素，因此，高利潤(rùn)意味著高風(fēng)險(xiǎn)，也意味著對(duì)不同利益、價(jià)值、理念、追求之間衡量的難度。其中，在給定的多項(xiàng)選擇中，需要經(jīng)過(guò)綜合考慮，同時(shí)也考驗(yàn)著一個(gè)社會(huì)的良知和智慧，才能最終作出抉擇。但是，即使有多種選擇，其中最關(guān)鍵的要素是不能缺少的，這就是衡平和抉擇是在一種制度規(guī)范空間內(nèi)的合理調(diào)整，它不可能突破法律調(diào)控的基本底線，更不能突破正義的最底線?！　　霸诂F(xiàn)實(shí)的世界上總有不同的觀點(diǎn)，因此就有沖突和演變，實(shí)際上，沖突和演變就是我們的自由；沒(méi)有它們就不可能有自由?！薄　　猍美]羅伯特·達(dá)爾　　第一節(jié) 誘惑偵查的法理沖突與現(xiàn)實(shí)考察　　誘惑偵查，是指為了偵破某些特定案件，偵查人員或其代理人特意設(shè)計(jì)某種犯罪的環(huán)境或根據(jù)犯罪傾向提供其相應(yīng)機(jī)會(huì)，引誘偵查對(duì)象犯罪，而趁機(jī)當(dāng)場(chǎng)將其逮捕的一種特殊偵查行為。誘惑偵查是對(duì)付一些特定類(lèi)型犯罪的利器，它具有及時(shí)性、有效性、經(jīng)濟(jì)性等各項(xiàng)優(yōu)勢(shì)，并且誘惑偵查具有一種“張網(wǎng)捕魚(yú)”的特點(diǎn)，能夠針對(duì)反復(fù)化、定性化的一些犯罪采取積極的應(yīng)對(duì)措施。這是因?yàn)?，“從犯罪行為的態(tài)勢(shì)來(lái)說(shuō)，犯罪行為必取一定的形態(tài)和趨勢(shì)，這是符合唯物主義的物質(zhì)運(yùn)動(dòng)原理的。像販毒、組織賣(mài)淫、網(wǎng)絡(luò)犯罪之類(lèi)的犯罪，受到利益和貪欲的驅(qū)使最容易反復(fù)作案，其犯罪心理和犯罪行為的定型化和趨向性不容忽視”。從而使誘惑偵查的存在有了現(xiàn)實(shí)的必要性和合理性。因此，盡管誘惑偵查在現(xiàn)代各個(gè)國(guó)家中引起了較大的爭(zhēng)議，但卻是偵查機(jī)關(guān)青睞有加的偵查手段。不但大陸法系國(guó)家如此，英美法系國(guó)家偵查機(jī)關(guān)也是如此。在大陸法系國(guó)家，一般認(rèn)為誘惑偵查是超法規(guī)的阻卻事由，“所謂超法規(guī)的阻卻事由是指雖然沒(méi)有明確的法律規(guī)定，但依據(jù)法律秩序的整體精神，可以阻卻行為違法性的事由”。因此，可以導(dǎo)致誘惑偵查行為的非罪化和免責(zé)化。在英美法系國(guó)家，誘惑偵查在一定程度上是被法律和判例認(rèn)可的偵查行為。但是，這種偵查行為必須達(dá)到某種法律要求，遵守法律或者判例預(yù)設(shè)的底線，否則，就可能構(gòu)成警察圈套，而警察圈套一旦成立，被告人就可能因?yàn)楹戏ㄞq護(hù)而被無(wú)罪釋放。

圖書(shū)封面

評(píng)論、評(píng)分、閱讀與下載

---

    刑事訴訟的沖突與衡平 PDF格式下載

---