建筑法案例評(píng)析

前言

　　對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)出版社近年來(lái)一直致力于法律書籍的出版，為中國(guó)的法學(xué)研究和法律教育作出了重要貢獻(xiàn)。為了整合資源，打造更具影響力的作品，該出版社決定重點(diǎn)開拓民商法領(lǐng)域，推出“民商法系列叢書”，并委托本人籌劃這一出版項(xiàng)目?！　≈袊?guó)建設(shè)社會(huì)主義法治國(guó)家、推行社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制的基本政治、經(jīng)濟(jì)目標(biāo)決定了法律必然要在社會(huì)生活中扮演核心角色。民商法作為維護(hù)社會(huì)普通民眾、市場(chǎng)主體正當(dāng)利益的法律部門，具有最為廣泛的影響力，也最受社會(huì)關(guān)注。中國(guó)當(dāng)前的絕大多數(shù)法律糾紛為民商事糾紛，各級(jí)法院審理的絕大多數(shù)案件為民商事案件，律師從事的絕大多數(shù)工作為民商事業(yè)務(wù)。民商事立法是中國(guó)立法機(jī)關(guān)花費(fèi)時(shí)間最多的立法，民商事法律課程是中國(guó)各個(gè)大學(xué)法學(xué)院中學(xué)分最多的課程。與民商法的這一重要地位相當(dāng)?shù)氖牵谥袊?guó)的法律出版物中，民商法領(lǐng)域的圖書所占數(shù)量也最多?！　”咎讌矔谌绱硕嗟某霭嫖镏挟a(chǎn)生影響力，就應(yīng)當(dāng)具有自己的特點(diǎn)。我認(rèn)為，本套叢書應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持如下幾個(gè)原則：（一）解決中國(guó)的問(wèn)題。在選題上，應(yīng)當(dāng)選擇中國(guó)目前在民商法領(lǐng)域面臨的重大理論和實(shí)踐問(wèn)題，而不應(yīng)是單純介紹外國(guó)法。（二）具有開拓性。作為探討對(duì)象的主題應(yīng)當(dāng)是尚未被充分地分析、整理、研究的問(wèn)題，從而使作品在某一領(lǐng)域居于領(lǐng)先地位。（三）尊重學(xué)術(shù)規(guī)范。每一部作品都應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格遵守學(xué)術(shù)規(guī)范，作品內(nèi)容要有創(chuàng)造性，作品形式要符合國(guó)家在體例上的要求。絕不因趕進(jìn)度而放棄質(zhì)量，更不允許抄襲與剽竊行為。在中國(guó)目前重?cái)?shù)量而不重質(zhì)量的學(xué)術(shù)浮躁現(xiàn)象面前，應(yīng)當(dāng)告誡自己做事要更慢一點(diǎn)，更嚴(yán)謹(jǐn)一點(diǎn)。

內(nèi)容概要

　　本書主要根據(jù)《中華人民共和國(guó)建筑法》的篇章體系進(jìn)行編排，全書分為建筑許可、建筑工程發(fā)包與承包、建筑工程監(jiān)理、建筑安全生產(chǎn)管理、建筑工程質(zhì)量管理五章，法律責(zé)任部分則穿插在各章中，共由50個(gè)精選案例組成。     本書注重法理、法條和案例三者的有機(jī)結(jié)合，按照案情簡(jiǎn)介、審理結(jié)果、法理評(píng)析和法條點(diǎn)擊的邏輯展開。案情簡(jiǎn)介闡述案情的發(fā)展過(guò)程以及當(dāng)事人雙方的爭(zhēng)議焦點(diǎn)；審理結(jié)果介紹案件的審理過(guò)程及最終結(jié)果；法理評(píng)析是核心部分，分析案件涉及的法律理論與實(shí)務(wù)問(wèn)題；法條點(diǎn)擊列出同類案件涉及的法律條文。本書所選案例大部分真實(shí)、典型。在寫作過(guò)程中，我們以解決讀者在實(shí)踐中的具體問(wèn)題為目的，盡量做到分析全面深入、論述精準(zhǔn)簡(jiǎn)練，突出實(shí)用性和通俗性。

書籍目錄

第一章  建筑許可  1.未取得施工許可證和規(guī)劃許可證，施工合同有效嗎？    ——某建設(shè)集團(tuán)有限責(zé)任公司訴浙江某旅游文化有限公司案  2.未領(lǐng)取施工許可證可以對(duì)外發(fā)包工程嗎？    ——天津市甲生物工程公司訴天津市乙建筑工程總公司案  3.領(lǐng)取施工許可證應(yīng)注意哪些事項(xiàng)？    ——北京市某小區(qū)行政處罰案  4.建筑業(yè)企業(yè)的資質(zhì)有哪些？    ——施工主體資質(zhì)不符導(dǎo)致合同無(wú)效案  5.承包人沒(méi)有資質(zhì)出現(xiàn)質(zhì)量問(wèn)題，該如何處理？    ——廖某無(wú)資質(zhì)承包案  6.丙級(jí)和乙級(jí)設(shè)計(jì)單位聯(lián)合設(shè)計(jì)乙級(jí)建設(shè)工程項(xiàng)目，是否構(gòu)成設(shè)計(jì)合同無(wú)效？    ——上海文華建筑設(shè)計(jì)事務(wù)所等訴上海大鵬置業(yè)有限公司案  7.沒(méi)有資質(zhì)對(duì)外發(fā)包，該如何處理？    ——將未經(jīng)登記的建筑隊(duì)交由個(gè)人承包案  8.沒(méi)有資質(zhì)的建筑單位掛靠承包工程，該如何處理？    ——沒(méi)有從業(yè)資格的建筑隊(duì)掛靠承包工程購(gòu)銷砌塊欠款案  9.沒(méi)有資質(zhì)的建筑單位掛靠經(jīng)營(yíng)的效力如何？    ——馮某訴福建省廈門市集美建筑工程公司案  10.對(duì)于無(wú)資質(zhì)的勘察設(shè)計(jì)行為應(yīng)注意哪些問(wèn)題？    ——宋某訴上海市建筑業(yè)管理辦公室行政上訴案第二章  建筑工程發(fā)包與承包  11.投標(biāo)人資格問(wèn)題以及中標(biāo)無(wú)效的法律后果？    ——綿陽(yáng)市萬(wàn)欽裝飾工程有限責(zé)任公司不服綿陽(yáng)市建設(shè)委員會(huì)等作出的招標(biāo)投標(biāo)復(fù)議決定案  12.中標(biāo)通知具有約束力，招標(biāo)人拒簽合同是否構(gòu)成違約？    ——某建筑安裝工程公司訴某房地產(chǎn)公司工程承包合同糾紛案  13.如何準(zhǔn)確理解招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)的性質(zhì)以及評(píng)標(biāo)錯(cuò)誤的處理方法？    ——資陽(yáng)市第二建筑工程公司與資陽(yáng)市房地產(chǎn)開發(fā)建設(shè)有限公司、第三人資陽(yáng)市誠(chéng)信招標(biāo)代理有限公司建設(shè)工程招投標(biāo)糾紛案  14.黑白合同與合同變更的區(qū)別？    ——西安市臨潼區(qū)建筑工程公司與陜西恒升房地產(chǎn)開發(fā)有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛案  15.建設(shè)工程口頭合同，實(shí)際履行能否認(rèn)定有效？    ——崔某訴白某、張某、徐某建筑施工人身?yè)p害賠償案  16.企業(yè)內(nèi)部承包方式是否合法？如何區(qū)別于掛靠承包？    ——曲某訴青島廣發(fā)建筑有限公司一般建設(shè)工程合同糾紛案  17.違法分包以及承包主體不合格，所簽合同怎么認(rèn)定？    ——上虞市城鄉(xiāng)路橋工程公司訴嵊州市建筑工程公司、臺(tái)州市交通工程公司建筑工程承包合同糾紛上訴案  18.《建設(shè)工程施工合同》履行過(guò)程中形成的債權(quán)能否轉(zhuǎn)讓？    ——陜西西岳山莊有限公司與中建三局建發(fā)工程有限公司、中建三局第三建設(shè)工程有限責(zé)任公司建設(shè)工程施工合同糾紛案  19.“實(shí)際施工人”的訴權(quán)及轉(zhuǎn)包與違法分包的區(qū)別？    ——中國(guó)聯(lián)通有限公司新疆分公司、中國(guó)聯(lián)通有限公司喀什分公司與林某建設(shè)工程施工合同糾紛管轄權(quán)異議上訴案  20.勞務(wù)分包與工程分包的區(qū)別以及建設(shè)工程施工合同無(wú)效后如何計(jì)算建筑成本？    ——某建筑安裝工程有限公司訴電力建設(shè)總公司建設(shè)工程分包合同糾紛案  21.當(dāng)事人確認(rèn)的結(jié)算款與審計(jì)結(jié)論不一致時(shí)，以哪一份作為結(jié)算依據(jù)？    ——B省公路橋梁總公司與A市高速公路發(fā)展有限公司工程結(jié)算糾紛案  22.可得利益賠償請(qǐng)求在工程索賠中能夠得到支持嗎？    ——A市某建設(shè)有限公司與某集團(tuán)A市分公司可得利益賠償糾紛案第三章  建筑工程監(jiān)理  23.沒(méi)有資質(zhì)違規(guī)簽訂委托監(jiān)理合同如何處理？    ——四川省某高校訴張某建設(shè)工程監(jiān)理合同糾紛案  24.未簽訂書面的建設(shè)工程委托監(jiān)理合同的監(jiān)理行為是否有效？    ——上海某工程建設(shè)監(jiān)理咨詢公司訴上海某實(shí)業(yè)有限公司建設(shè)工程委托監(jiān)理合同糾紛案  25.委托人對(duì)監(jiān)理人的授權(quán)未明示承包人的損害賠償問(wèn)題如何處理？    ——某建筑工程有限公司訴某汽車大修廠建設(shè)工程合同糾紛案  26.監(jiān)理人與承包商串通，遭受欺詐的業(yè)主如何依法獲得賠償？    ——上海某房地產(chǎn)開發(fā)有限公司訴上海某建設(shè)工程管理有限公司委托監(jiān)理合同糾紛案  27.監(jiān)理人的不當(dāng)監(jiān)理導(dǎo)致索賠如何處理？    ——天津某汽車制造廠訴某監(jiān)理公司建筑工程委托監(jiān)理合同糾紛案  28.監(jiān)理工程師履行義務(wù)不當(dāng)造成承包人費(fèi)用增加，該誰(shuí)賠？    ——某建筑工程承包公司訴某建設(shè)工程監(jiān)理合作公司建筑工程委托監(jiān)理合同糾紛案  29.委托人因監(jiān)理人的原因而遭受的損失如何認(rèn)定？    ——上海某置業(yè)有限公司訴上海某建設(shè)工程監(jiān)理合作公司建設(shè)工程委托監(jiān)理合同糾紛案  30.工程未經(jīng)驗(yàn)收卻已對(duì)外營(yíng)業(yè)，監(jiān)理人可否獲得工程延長(zhǎng)期的監(jiān)理酬金？    ——上海某建設(shè)工程咨詢公司訴上海某娛樂(lè)公司建設(shè)工程委托監(jiān)理合同糾紛案  31.監(jiān)理人附加工作報(bào)酬如何計(jì)算？    ——某工程建設(shè)監(jiān)理公司訴某腫瘤醫(yī)院建設(shè)工程委托監(jiān)理合同糾紛案第四章  建筑安全生產(chǎn)管理  32.住戶未經(jīng)有關(guān)部門批準(zhǔn)，是否可以拆除其住房?jī)?nèi)一鋼筋混凝土現(xiàn)澆抗震墻？    ——艾某、張某、紀(jì)某等訴馬某財(cái)產(chǎn)損害賠償案  33.爆破施工時(shí)如何正確履行告知義務(wù)？    ——李某訴某建筑工程公司爆破傷害案  34.他人建筑施工損害自己房屋可以要求賠償嗎？    ——陳某訴海南省建筑設(shè)計(jì)院房屋損害賠償糾紛案  35.在施工現(xiàn)場(chǎng)受傷可以要求施工方賠償嗎？    ——吳某訴某市政工程公司人身?yè)p害賠償案  36.未簽勞動(dòng)合同的工人在施工現(xiàn)場(chǎng)受傷如何獲賠？    ——?jiǎng)⒛吃V辛集市第二建筑有限公司、梁某、李某人身?yè)p害賠償案  37.施工單位充分履行了安全防范措施義務(wù)時(shí)，對(duì)他人在施工現(xiàn)場(chǎng)受傷可以免責(zé)嗎？    ——黎某訴高明市富灣建筑工程公司、仇某人身?yè)p害案  38.建設(shè)單位未采取必要的防護(hù)措施致使發(fā)生人身傷亡，在受害人也有過(guò)錯(cuò)的情況下是否應(yīng)承擔(dān)責(zé)任？    ——吳某、張某訴海南省第四建筑工程公司等人身傷害案  39.建設(shè)工程噪音污染擾民如何處理？    ——一某地居民訴某城鄉(xiāng)建設(shè)工程總公司施工擾民案  40.哪些工程需要專項(xiàng)安全施工組織設(shè)計(jì)？    ——潘某、鐘某工程重大安全事故案第五章  建筑工程質(zhì)量管理  41.施工方是否對(duì)其施工的工程質(zhì)量缺陷承擔(dān)責(zé)任？    ——天宇公司與豪杰公司建設(shè)工程施工合同糾紛案  42.施工單位應(yīng)建設(shè)單位要求降低工程質(zhì)量要求是否承擔(dān)連帶責(zé)任？    ——偉業(yè)公司與某建筑公司建筑施工合同糾紛案  43.分包單位施工質(zhì)量不合格，總承包單位是否對(duì)建設(shè)單位承擔(dān)質(zhì)量責(zé)任？    ——某縣第一中學(xué)訴某縣第二建筑工程公司案  44.肢解發(fā)包建設(shè)工程所造成的建筑物質(zhì)量問(wèn)題發(fā)包人是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任？    ——某建設(shè)集團(tuán)與某房地產(chǎn)開發(fā)商建設(shè)工程施工合同糾紛案  45.勘察、設(shè)計(jì)單位是否對(duì)勘察、設(shè)計(jì)的質(zhì)量負(fù)責(zé)？    ——某市工商支行訴某農(nóng)場(chǎng)建筑工程隊(duì)建筑工程施工合同糾紛案  46.監(jiān)理單位未盡管理職責(zé)造成工程質(zhì)量不符合要求，是否應(yīng)承擔(dān)質(zhì)量責(zé)任？    ——某縣教育局訴某縣建設(shè)工程監(jiān)理公司等建筑工程質(zhì)量糾紛案  47.擅自使用未經(jīng)驗(yàn)收房屋，其房屋質(zhì)量問(wèn)題由誰(shuí)承擔(dān)？    ——正和公司訴城中區(qū)建筑公司建筑合同糾紛案  48.建筑工程質(zhì)量瑕疵和質(zhì)量保修問(wèn)題的處理由誰(shuí)承擔(dān)？    ——寶冠公司訴新疆四建建筑工程質(zhì)量保修合同糾紛案  49.建筑工程竣工前對(duì)質(zhì)量的爭(zhēng)議期間應(yīng)如何進(jìn)行處理？    ——某總公司訴某建筑公司工程質(zhì)量糾紛案  50.建筑工程主管部門因作出虛假驗(yàn)收證據(jù)而造成質(zhì)量問(wèn)題是否承擔(dān)責(zé)任？    ——夏某訴徐州市建設(shè)局行政證明糾紛案參考文獻(xiàn)

章節(jié)摘錄

　　1.未取得施工許可證和規(guī)劃許可證，施工合同有效嗎？　　——某建設(shè)集團(tuán)有限責(zé)任公司訴浙江某旅游文化有限公司案　　案情簡(jiǎn)介　　上訴人（原審原告、反訴被告）：某建設(shè)集團(tuán)有限責(zé)任公司　　上訴人（原審被告、反訴原告）：浙江某旅游文化有限公司　　浙江某旅游文化有限公司（以下簡(jiǎn)稱甲公司）與某建設(shè)集團(tuán)有限責(zé)任公司（以下簡(jiǎn)稱乙公司）于2001年4月11日簽訂了甲方公園擋土工程建設(shè)工程施工合同，2001年10月13日簽訂了《建設(shè)工程施工合同》。合同約定：甲方公園大門售票房、管理用房、八卦石屋工程由乙公司承建，工程實(shí)行包工包料，合同工期總共24天，工程要求優(yōu)良，工程逾期一天，按工程造價(jià)的萬(wàn)分之一計(jì)罰等。合同簽訂后，乙公司開始施工，施工過(guò)程中，工程監(jiān)理單位杭州之江工程建設(shè)有限公司多次對(duì)乙公司的工程質(zhì)量問(wèn)題提出整改意見。乙公司多次要求甲公司及時(shí)辦理相關(guān)手續(xù)，甲公司則要求乙公司加緊施工，及時(shí)完工。2002年1月28日杭州市質(zhì)檢站向乙公司發(fā)出停工通知書，載明乙公司在承建甲方公園工程過(guò)程中，存在質(zhì)量管理和質(zhì)量保證方面的問(wèn)題，要求乙公司及時(shí)整改，但乙公司對(duì)整改意見置之不理，也不再通知質(zhì)檢站進(jìn)行隱蔽工程檢查，從而使工程埋下隱患。后由于雙方就工程施工許可證及工程質(zhì)量問(wèn)題發(fā)生糾紛，乙公司遂向法院提起了訴訟。在審理過(guò)程中，甲公司提出反訴。乙公司以甲公司無(wú)法提供施工許可證，導(dǎo)致無(wú)法施工為由提出了一系列訴訟請(qǐng)求，而甲公司則以乙公司承建的甲方公園大門售票房、管理用房、八卦石屋存在諸多質(zhì)量問(wèn)題要求解除合同，并要求乙公司賠償損失。　　在原審訴訟期間，甲公司經(jīng)有關(guān)部門批準(zhǔn)取得了工程的土地使用權(quán)建設(shè)工程規(guī)劃許可證并辦理了施工許可證。

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