經(jīng)貿(mào)法律評論

前言

　　中國已經(jīng)邁進經(jīng)濟發(fā)展的新時代，市場經(jīng)濟法律體制的完善是中國現(xiàn)階段發(fā)展的關(guān)鍵，對此進行研究是法律人肩上的重任?！　ν饨?jīng)濟貿(mào)易大學法學院在做好法律基礎教學的同時，始終注意形成自己獨特的教學體系和教學風格。我們強調(diào)為兩個市場，即國際市場和國內(nèi)市場培養(yǎng)“三會”人才，即懂法律、懂經(jīng)貿(mào)和會外語的實踐人才；在教學方法上，我們堅持案例教學和雙語教學；我們注意在教學、科研和實踐之間形成良性循環(huán)?！　ξ以簩W生尤其是研究生來說，為適應新世紀的挑戰(zhàn)和法治國家的需要，應該加強其理論素養(yǎng)、扎實其法律功底、提高其科研能力。我很欣喜地看到，我們的學生日益重視理論研究，積極開展學術(shù)活動?！督?jīng)貿(mào)法律評論》的推出就是其佐證之一。　　本書一方面反映了我院研究生最新的科研活動和學術(shù)成果，另一方面也刊載了具有較高理論性和較強實踐性的國際商事法律及涉外經(jīng)貿(mào)法律的研究成果。其作用并不局限于外經(jīng)貿(mào)的校園內(nèi)，同時也為所有國際商法的研究人員提供了一個交流學習的平臺。我衷心希望本書能為我院的學術(shù)發(fā)展注入新的活力，為我國國際商法和經(jīng)貿(mào)法律研究的繁榮發(fā)展作出貢獻。

內(nèi)容概要

經(jīng)過《經(jīng)貿(mào)法律評論》編委會成員一年多的共同努力，《經(jīng)貿(mào)法律評論（4）》如約又和大家見面了。從更名前的《貿(mào)大法律評論》到更名后的《經(jīng)貿(mào)法律評論》，我們已經(jīng)走過了四年的歲月。我們摸索著，前行著，也欣喜地收獲著。    《經(jīng)貿(mào)法律評論》是一本由對外經(jīng)濟貿(mào)易大學法學院法學研究會主辦的，著重于貿(mào)易、商事和國際法領(lǐng)域的研究的出版物，旨在反映和探索中國和國際經(jīng)濟發(fā)展過程中出現(xiàn)的前沿法律問題。本書的研究涵蓋商法、經(jīng)濟法、國際經(jīng)濟法等法學領(lǐng)域，具體包括“國際法前沿”、“商法、經(jīng)濟法研究”、“民商法專題”和“域外法學”四個板塊。    其中，本期“國際法前沿”主要是對國際貿(mào)易領(lǐng)域的法律問題的專題討論，如多邊貿(mào)易自由化與一國公共道德的關(guān)系、貿(mào)易壁壘調(diào)查制度的完善等；在“商法、經(jīng)濟法研究”板塊中，所選取的文章主要關(guān)注美國公司法、證券法、反托拉斯法等領(lǐng)域的制度研究，如派生訴訟的前置程序、公司財務信息披露、SIPA體制等，為我國有關(guān)制度的建立與完善提供了寶貴的借鑒意義；“民商法專題”中的文章就精神損害賠償、征收補償?shù)葌鹘y(tǒng)民法問題提出了獨樹一幟的見解；在“域外法學”板塊，我們選取了一位交流學者對美國威斯康星大學（麥迪遜）法學院的調(diào)研報告，該報告詳細介紹了美國法學院的教育模式和培養(yǎng)方法，對有意于出國留學的同學具有很好的參考價值。    本書自成體系，不拘泥于某一法學領(lǐng)域或者法學領(lǐng)域的單一問題，涉及有關(guān)市場經(jīng)濟法律體制的不同方面，并力求研究法律問題的理論根基。

書籍目錄

國際法前沿　評析美國音樂作品播放許可案——兼論我國貿(mào)易壁壘調(diào)查制度的完善　論多邊貿(mào)易自由化與公共道德的沖突　雙重國籍人的外交保護問題研究　歐盟消費者合同的法律適用規(guī)則之演進　淺談強行法對國際法不成體系狀況可能具有的影響商法、經(jīng)濟法研究　瀕危企業(yè)托管制度何去何從　論美國股東派生訴訟的前置程序　論如何破解公司僵局　論ISP版權(quán)侵權(quán)責任之主觀認定——以“過錯認定一元化反思為中心　反壟斷法下消費者利益保護　論美國反托拉斯法的域外適用民商法專題　從案例看英國合同自體法理論的發(fā)展　版權(quán)管理信息的法律保護　SOA法案關(guān)于公眾公司財務信息披露的新思路　論精神損害賠償范圍　物權(quán)法視野中的內(nèi)外資征收補償標準一致性分析　誠實信用原則比較研究　新論物權(quán)法定原則——以其必要性及局限性之克服為視角　鄉(xiāng)土之惑：農(nóng)村土地法律問題的幾個思考域外法學　特定背景下的關(guān)系性契約——讀Jay M.Feinman之Relational Contract Theory in Context有感　對美國威斯康星大學（麥迪遜）法學院的調(diào)研報告

章節(jié)摘錄

　　托管行為往往涉及三方主體。一是代表國家的行政主體，比如地方人民政府、證監(jiān)會，該行政主體作出對瀕危企業(yè)實施托管的決定，是在代表國家行使市場監(jiān)管的職能。二是被有關(guān)機關(guān)指定承擔托管職責的托管人，比如經(jīng)營狀況良好并具有風險防范和處置能力的國有企業(yè)、證券公司、資產(chǎn)管理公司等，這些托管人經(jīng)國家機關(guān)指定而承擔了處置瀕危企業(yè)經(jīng)營風險的職責。三是被托管的瀕危企業(yè)，比如在經(jīng)營管理上出現(xiàn)障礙的國有企業(yè)、嚴重違規(guī)操作損害投資者利益的證券公司、陷入重大危機的上市公司等，當國家作出托管決定時，這些瀕危企業(yè)一方面成為行政機關(guān)作出托管決定這項具體行政行為的相對人，另一方面相對于托管人而言成為了被托管人?！　娜街黧w的關(guān)系來看，托管兼具民事和行政雙重性質(zhì)。首先，在行政主體與被托管的瀕危企業(yè)之間，行政主體作出的托管決定是一項具體行政行為；其次，在行政主體與承擔托管職責的托管人之間，指定托管是一項行政授權(quán)或行政委托，托管人是基于行政主體的委托或授權(quán)而對瀕危企業(yè)實施托管；再次，在托管人和被托管的瀕危企業(yè)之間，行政機關(guān)的托管決定和托管指定使兩者之間發(fā)生了本屬于民事范疇的“委托”經(jīng)營管理關(guān)系?！　⌒枰赋龅氖?，發(fā)生在托管人和被托管人之間的這種“委托”關(guān)系既不是基于被托管的瀕危企業(yè)的意思表示，也不是基于托管人的意思表示。在整個托管行為所涉及的三方主體中，作出托管的意思表示的只有行政機關(guān)這一方主體，其余兩方主體均是被動地進入這樣一種關(guān)系之中。因而筆者認為，發(fā)生在托管人和被托管人之間的這種關(guān)系，并不屬于民法上的委托關(guān)系。實踐中，托管人和被托管人（或者被托管人的清算組）之間經(jīng)常訂立所謂的“托管協(xié)議”，但這種“托管協(xié)議”并非托管人和被托管人完全意思自治的產(chǎn)物，至少在選擇相對人上并非基于各自的真實意思。“托管協(xié)議”的意思自治表現(xiàn)在當事人可以對托管過程中托管人和被托管人之間具體的權(quán)利義務關(guān)系作出約定，但這些條款不能違反行政機關(guān)作出托管決定的目的，比如對違規(guī)挪用客戶資金的問題證券公司的托管，證監(jiān)會要求維持經(jīng)紀業(yè)務的正常進行，托管人的所作所為就不能背離保護投資人合法權(quán)益這一目的。又如，對涉嫌國有資產(chǎn)流失的國有企業(yè)的托管，托管人的行為必須符合避免國有資產(chǎn)流失并促進國有資產(chǎn)保值增值的目的。

媒體關(guān)注與評論

　　本書一方面反映了我院研究生最新的科研活動和學術(shù)成果，另一方面也刊載了具有較高理論性和較強實踐性的國際商事法律及涉外經(jīng)貿(mào)法律的研究成果。其作用并不局限于外經(jīng)貿(mào)的校園內(nèi)，同時也為所有國際商法的研究人員提供了一個交流學習的平臺。我衷心希望本書能為我院的學術(shù)發(fā)展注入新的活力，為我國國際商法和經(jīng)貿(mào)法律研究的繁榮發(fā)展作出貢獻。　　——沈四寶

圖書封面

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