違約可得利益賠償研究

前言

　　物權(quán)法與合同法是大陸法系民法上財產(chǎn)法的兩大支柱，其中，作為靜態(tài)支配關(guān)系之法律準(zhǔn)則的物權(quán)制度，沉穩(wěn)而保守，抽象而嚴(yán)謹(jǐn)；作為動態(tài)交換關(guān)系之游戲規(guī)則的合同制度，活躍而開放，具體而復(fù)雜。正因如此，我們才大致可以說，盡管邏輯推理和體系化思維是一切法律理論共同的基本方法，但物權(quán)理論的研究主要考驗的是抽象思維能力，而合同理論的研究則主要考驗的是具體分析能力。誠然，物權(quán)規(guī)則科學(xué)不科學(xué)，最終還是要以好用不好用為檢驗標(biāo)準(zhǔn)，而缺乏對債權(quán)理論的抽象把握，合同法的研究永遠(yuǎn)會是膚淺和片面的，但是，這并不妨礙一個看起來很優(yōu)秀的合同法專家發(fā)表一些關(guān)于物權(quán)的極端幼稚的觀點，也并不妨礙另一個看起來很優(yōu)秀的物權(quán)法專家在訴訟案件的專家論證會上振振有詞地把當(dāng)事人和律師弄得一頭霧水?！　陌l(fā)展歷史和發(fā)展水平來看，一般認(rèn)為，在中國民法領(lǐng)域，最發(fā)達(dá)的是合同法，最落后的是物權(quán)法。其產(chǎn)生的原因是多方面的，主要包括：兩種制度與政治意識形態(tài)牽連程度的不同（交易行為只能在市場上而不能在政府大院里發(fā)生，但“所有”權(quán)則僅僅因為與“所有”制在模樣上很像是孿生兄弟，所以總是要被捆綁在一起）；與兩種制度相對應(yīng)的經(jīng)濟(jì)體制改革的時間先后不同（中國城市經(jīng)濟(jì)體制改革是從搞活流通開始的，至于所謂“產(chǎn)權(quán)制度”的改革，至少要晚十年，而真正改變中國人財產(chǎn)觀念的住宅商品化即私權(quán)化運動，是在1994年前后才發(fā)生的）；兩種制度的法律抽象技術(shù)運用程度的不同以及相關(guān)司法經(jīng)驗積累程度的不同（長時期內(nèi)，絕大多數(shù)財產(chǎn)訴訟糾紛都是合同糾紛，而財產(chǎn)擁有量極小且無不動產(chǎn)權(quán)利享有的中國老百姓之間，大抵上是很難發(fā)生重大的產(chǎn)權(quán)糾紛的）。

內(nèi)容概要

本文的寫作源于對一個問題的思考：我國民法規(guī)定應(yīng)當(dāng)賠償違約可得利益，但實踐中真正獲得賠償?shù)膮s很少，其原因何在，如何認(rèn)識違約可得利益的性質(zhì)并進(jìn)而構(gòu)建和發(fā)展違約可得利益賠償制度?本文對上述問題展開了論述。    就歷史考察而言，羅馬法規(guī)定對違約可得利益給予賠償，但也同時實施一定的限制，后世各國民法典大都繼承了這一做法。限制違約可得利益賠償?shù)囊?guī)則包括過錯、因果關(guān)系、合理預(yù)見規(guī)則等。    就我國而言，市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展要求賠償違約可得利益，這也有利于激勵當(dāng)事人履行合同。固然，調(diào)解式審判、傳統(tǒng)經(jīng)濟(jì)體制與觀念都對其造成了消極的影響，而且我們往往將具有不同價值理念的違約賠償和侵權(quán)賠償相混淆。此外，我們也沒有很好地區(qū)分商事合同與民事合同，前者往往更需要賠償可得利益，這與民事合同不同。但是，所有這些還不是問題的根本原因，我們應(yīng)當(dāng)繼續(xù)追問下去。    我們必須對違約可得利益進(jìn)行界定，這是解決問題的開端。與所受損害不同，違約可得利益是一種相對確定的財產(chǎn)利益，正是由于這一性質(zhì)，其與機(jī)會喪失具有密切的聯(lián)系，一定意義上講可得利益損失也是一種獲利機(jī)會的喪失，無論是在哪種情況下產(chǎn)生的違約可得利益都是取得未來利益的可能性的判斷。這一點決定了不能凡是可得利益都能夠獲得賠償，其中涉及對事物發(fā)展的可能性的判斷與分析，兩大法系對于合理預(yù)見規(guī)則、違約可得利益的證明標(biāo)準(zhǔn)等問題的解釋已經(jīng)有力地證明了這一點。

作者簡介

　閆仁河，1972年出生，黑龍江省龍江縣人，2007年7月畢業(yè)于北京大學(xué)，獲得民商法博士學(xué)位，研究方向為民法，曾從事過銀行資產(chǎn)風(fēng)險管理工作，現(xiàn)為北京物資學(xué)院教師。兼職律師。

書籍目錄

第一章  違約可得利益的界定  第一節(jié)  我國違約可得利益賠償?shù)牧⒎ㄅc實踐  第二節(jié)  違約可得利益的性質(zhì)與特征  第三節(jié)  違約可得利益與相關(guān)概念的關(guān)系  第四節(jié)  不同情況下的違約可得利益  第五節(jié)  違約可得利益的計算方法第二章  違約可得利益賠償?shù)臍v史與現(xiàn)狀  第一節(jié)    羅馬法違約可得利益賠償制度  第二節(jié)    兩大法系及國際公約關(guān)于違約可得利益賠償之立法及其闡釋  第三節(jié)  小結(jié)第三章  違約可得利益賠償?shù)囊罁?jù)  第一節(jié)  違約可得利益賠償是市場經(jīng)濟(jì)的內(nèi)在需求  第二節(jié)  違約可得利益賠償與合同的激勵功能  第三節(jié)    違約可得利益賠償障礙之分析第四章  違約可得利益賠償?shù)暮侠眍A(yù)見規(guī)則  第一節(jié)  概述  第二節(jié)  合理預(yù)見規(guī)則的理論與實際依據(jù)  第三節(jié)  關(guān)于合理預(yù)見規(guī)則的相關(guān)立法例  第四節(jié)    違約可得利益賠償?shù)闹饔^條件——以美國合同法的 “結(jié)果性損害”為例  第五節(jié)  合理預(yù)見規(guī)則的關(guān)系論考察　第六節(jié)  預(yù)見程度之分析　第七節(jié)  合理預(yù)見規(guī)則的構(gòu)成第五章  違約可得利益賠償?shù)膫鶛?quán)人告知義務(wù)規(guī)則  第一節(jié)  概述  第二節(jié)  合同法補(bǔ)充規(guī)范的兩種設(shè)計思路  第三節(jié)  違約可得利益賠償?shù)母嬷x務(wù)考察  第四節(jié)  債權(quán)人告知義務(wù)理論之批判  第五節(jié)  債權(quán)人告知義務(wù)規(guī)則適用方面的幾點思考  第六節(jié)  告知義務(wù)規(guī)則與其他規(guī)則的關(guān)系  第七節(jié)  建構(gòu)債權(quán)人告知義務(wù)的一般規(guī)則第六章  違約可得利益賠償?shù)淖C據(jù)規(guī)則  第一節(jié)    違約可得利益賠償?shù)淖C明標(biāo)準(zhǔn)之完善  第二節(jié)  違約可得利益賠償?shù)淖C據(jù)種類第七章  違約可得利益賠償?shù)男聽I業(yè)規(guī)則　第一節(jié)  新營業(yè)規(guī)則概述　第二節(jié)  新營業(yè)規(guī)則在美國審判實踐中的現(xiàn)狀　第三節(jié)  新營業(yè)規(guī)則對我國的啟示結(jié)論參考文獻(xiàn)后記

章節(jié)摘錄

　　第一章　違約可得利益的界定　　第一節(jié)　我國違約可得利益賠償?shù)牧⒎ㄅc實踐　　首先，就我國合同立法而言，目前違約可得利益賠償?shù)闹饕梢罁?jù)有兩個，一個是《民法通則》第112條規(guī)定：“當(dāng)事人一方違反合同的賠償責(zé)任，應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于另一方因此所受到的損失?！钡诙€是我國《合同法》第113條第1款規(guī)定：“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，給對方造成損失的，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失?！钡?款規(guī)定：“經(jīng)營者對消費者提供商品或者服務(wù)有欺詐行為的，依照《中華人民共和國消費者權(quán)益保護(hù)法》的規(guī)定承擔(dān)損害賠償責(zé)任?！薄逗贤ā反_定了可得利益賠償，而且規(guī)定了合理預(yù)見規(guī)則，總的看來，在可得利益賠償方面，與《民法通則》相比《合同法》是個很大的進(jìn)步?！　〈送猓覀儾环量疾煲环覈逗贤ā分暗暮贤⒎?。原《技術(shù)合同法》第17條第2款規(guī)定：“……當(dāng)事人一方違反合同的賠償責(zé)任，應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于另一方因此所受到的損失，但是不得超過違反合同一方訂立合同時應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的損失……?！?/pre>








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