卡多佐

前言

人類(lèi)的法律文化或法律文明，可以區(qū)分為法律制度和法律思想兩大載體。法律是硬結(jié)構(gòu)，法律思想是軟結(jié)構(gòu)。歷史地看，它們共生并相互滲透和依存。比較而言，法律制度通常趨向于穩(wěn)定和遲滯，而法律思想則顯得敏銳和活潑。由于此緣故，一個(gè)時(shí)代的法律文化變遷，總不免表現(xiàn)為法律思想為先導(dǎo)，法律制度隨之產(chǎn)生或變革。中國(guó)為古老文明的大國(guó)，原本有自己獨(dú)到的法律傳統(tǒng)，也有自己的法律思維范式。臨到清末，在西方列強(qiáng)的入侵和文化的沖擊下、，中國(guó)法律文化傳統(tǒng)出現(xiàn)斷裂，開(kāi)始發(fā)生歷史性的轉(zhuǎn)型。早些時(shí)候，中國(guó)人學(xué)習(xí)日本，而日本的法律又來(lái)自于西方的德國(guó)。晚些時(shí)候又學(xué)習(xí)前蘇聯(lián)的法律，中國(guó)法律傳統(tǒng)又增添了社會(huì)主義法律的色彩。這樣一來(lái)，我們現(xiàn)今的法律同時(shí)是中國(guó)傳統(tǒng)法律、西方自由主義法律和社會(huì)主義法律的混合體。反過(guò)來(lái)也可以說(shuō)，我們的法律既欠缺中國(guó)傳統(tǒng)，也欠缺東洋（日本）和西洋（歐美）的法律傳統(tǒng)。法律職業(yè)者們所學(xué)和所用的是西方的法典，而要解決的則是中國(guó)社會(huì)本身的問(wèn)題。不可否認(rèn)，近代以來(lái)的西方法律是擺脫人身依附關(guān)系及倡導(dǎo)民主與法治的先行者。因此，對(duì)它不應(yīng)當(dāng)亦不可能漠然對(duì)待，更不能簡(jiǎn)單地予以排斥。

內(nèi)容概要

這是一本介紹卡多佐司法哲學(xué)和實(shí)踐的通俗讀物。在司法哲學(xué)的部分，作者試圖將卡多佐的法律觀(guān)和正義觀(guān)放置到西方整個(gè)思想史的視野中去理解，將卡多佐所承繼的東西、對(duì)時(shí)代的影響以及他所作出的貢獻(xiàn)進(jìn)行闡述。在實(shí)踐部分精選了卡多佐在1914—1934年間撰寫(xiě)的36篇司法判決．書(shū)，作者完整且簡(jiǎn)潔地評(píng)述了判決書(shū)中卡多佐精到的推理過(guò)程，并簡(jiǎn)要提示其中涉及的重要普通法知識(shí)。作者力求通過(guò)生活化的語(yǔ)言和異國(guó)故事，向讀者呈現(xiàn)這位美國(guó)司法界傳奇人物的睿智與正義。

作者簡(jiǎn)介

陳皓，1983年生，新疆人，現(xiàn)為北京大學(xué)法學(xué)院法律史專(zhuān)業(yè)博士研究生。曾撰寫(xiě)《在經(jīng)驗(yàn)中求證的自然法——論龐德眼中的自然法學(xué)說(shuō)》、《根植于正義的交互性風(fēng)險(xiǎn)理論一喬治’弗萊徹的侵權(quán)法學(xué)說(shuō)述評(píng)》、《卡多佐的司法漸變觀(guān)》等學(xué)術(shù)論文。

書(shū)籍目錄

前言第一章　司法哲學(xué)　第一節(jié)　卡多佐的法律觀(guān)　第二節(jié)　卡多佐的正義觀(guān)　第三節(jié)　卡多佐的司法哲學(xué)與19世紀(jì)的社會(huì)思潮第二章　判決意見(jiàn)　第一節(jié)　合同中的第三人　第二節(jié)　可預(yù)見(jiàn)性標(biāo)準(zhǔn)　第三節(jié)　因果關(guān)系的中斷　第四節(jié)　行為的性質(zhì)和目的　第五節(jié)　尋找對(duì)價(jià)　第六節(jié)　合同成立的實(shí)質(zhì)要素　第七節(jié)　合理的行為觀(guān)　第八節(jié)　時(shí)代和歷史　第九節(jié)　法律與人情　第十節(jié)　憲法　第十一節(jié)　刑法第三章　從美國(guó)的法律和法學(xué)中認(rèn)識(shí)卡多佐　第一節(jié)　卡多佐對(duì)美國(guó)法律的貢獻(xiàn)　第二節(jié)　美國(guó)學(xué)者眼中的卡多佐附錄　西方學(xué)者有關(guān)卡多佐的研究參考文獻(xiàn)后記

章節(jié)摘錄

插圖：然而，在卡多佐看來(lái)，“這些言辭盡管說(shuō)起來(lái)尖銳、有力，具有惹人注目的新奇魅力，卻考慮欠周，夸大其詞。”他們是“阿加門(mén)農(nóng)麾下的勇士”，是一群“虔信派”?？ǘ嘧魪膬蓚€(gè)方面批判了新現(xiàn)實(shí)主義。第一，關(guān)于法律規(guī)則的確定性。他論述說(shuō)，新現(xiàn)實(shí)主義者的主要觀(guān)點(diǎn)是，法律并不能在法官的判決表達(dá)中發(fā)現(xiàn)，只有在法官的行為，也僅僅在其行為中才能找到法律。原則，規(guī)則與概念之中及其本身都不是法律，從而也沒(méi)有固定法律形式的強(qiáng)制力。新現(xiàn)實(shí)主義對(duì)法學(xué)的價(jià)值，在于它致力于批判刻板和僵化的遵循先例的做法。然而，它的批判過(guò)頭了，“到處都充斥著對(duì)勻稱(chēng)與秩序的古老理想不屑一顧的論調(diào)。帶著純粹嘲諷的口氣，仿佛它們已被全盤(pán)拋棄。已被新的邏輯和方法論為百無(wú)一用”。在卡多佐看來(lái)，新現(xiàn)實(shí)主義的觀(guān)點(diǎn)并不是學(xué)界的主流。第二，關(guān)于法律的穩(wěn)定性。在卡多佐的司法哲學(xué)中，遵循先例只是司法過(guò)程中的一個(gè)因素，而非整個(gè)的過(guò)程。因此，卡多佐贊同新現(xiàn)實(shí)主義者關(guān)于實(shí)現(xiàn)平衡和一致的優(yōu)點(diǎn)可能付出過(guò)高代價(jià)的觀(guān)點(diǎn)，關(guān)于法律只是追求目的的一種手段而非目的本身的觀(guān)點(diǎn)，關(guān)于法律與人們真實(shí)現(xiàn)實(shí)的信念與行為保持一致，要比法官試圖解釋和理性化自己的行為與表述的言辭保持一致更重要的觀(guān)點(diǎn)。

后記

我小的時(shí)候夢(mèng)想過(guò)成為一名作家，十幾歲的時(shí)候?qū)懥撕芏嘣?shī)歌。大部分是現(xiàn)代詩(shī)，也有幾首舊體詩(shī)和詞。曾經(jīng)喜歡過(guò)很多詩(shī)人，比如陶淵明、李商隱、新月派的那些人物，還有余光中。我熱愛(ài)專(zhuān)注的創(chuàng)作的感覺(jué)，離開(kāi)現(xiàn)世和軀殼，非常美妙。后來(lái)我學(xué)了法律。再后來(lái)遇到我現(xiàn)在的導(dǎo)師，他告訴我，要學(xué)會(huì)用左腦寫(xiě)作。于是我進(jìn)入了一個(gè)與詩(shī)歌的意境完全不同的世界。不過(guò)在這兩個(gè)世界之間，有一座橋梁幫助我從這一邊到那一邊。這座橋梁就是人物研究。從攻讀研究生以來(lái)，我從事過(guò)的專(zhuān)門(mén)的研究，都是人物的研究，包括羅斯科-龐德，喬治·弗萊徹，和現(xiàn)在的本杰明·卡多佐。雖然至今，我還沒(méi)有看清這個(gè)世界的全貌，但是通過(guò)研讀他們的思想，我已經(jīng)體會(huì)到了這個(gè)世界的趣味，理性的趣味。單就本書(shū)來(lái)說(shuō)，除了趣味，還有一些收獲。和大家分享一下吧。我把卡多佐的法律世界分成兩部分。第一部分是他的司法哲學(xué)，我試圖將他的法律觀(guān)和正義觀(guān)放置到西方整個(gè)思想史的視野中去理解，他承繼的東西，時(shí)代的影響，以及他自己的貢獻(xiàn)。第二部分是他撰寫(xiě)的司法判決書(shū)。這部分?jǐn)?shù)量非常龐大，而且基本上都是外文文獻(xiàn)。

編輯推薦

《卡多佐:司法傳統(tǒng)的革新》：國(guó)家“十一五”出版規(guī)劃重點(diǎn)圖書(shū)

圖書(shū)封面

圖書(shū)標(biāo)簽Tags

無(wú)

評(píng)論、評(píng)分、閱讀與下載

---

    卡多佐 PDF格式下載

---