肯尼迪-批判法學(xué)的教皇

前言

　　人類的法律文化或法律文明，可以區(qū)分為法律制度和法律思想兩大載體。法律是硬結(jié)構(gòu)，法律思想是軟結(jié)構(gòu)。歷史地看，它們共生并相互滲透和依存。比較而言，法律制度通常趨向于穩(wěn)定和遲滯，而法律思想則顯得敏銳和活潑。由于此緣故，一個(gè)時(shí)代的法律文化變遷，總不免表現(xiàn)為法律思想為先導(dǎo)，法律制度隨之產(chǎn)生或變革?！　≈袊?guó)為古老文明的大國(guó)，原本有自己獨(dú)到的法律傳統(tǒng)，也有自己的法律思維范式。臨到清末，在西方列強(qiáng)的入侵和文化的沖擊下，中國(guó)法律文化傳統(tǒng)出現(xiàn)斷裂，開始發(fā)生歷史性的轉(zhuǎn)型。早些時(shí)候，中國(guó)人學(xué)習(xí)日本，而日本的法律又來自于西方的德國(guó)。晚些時(shí)候又學(xué)習(xí)前蘇聯(lián)的法律，中國(guó)法律傳統(tǒng)又增添了社會(huì)主義法律的色彩。這樣一來，我們現(xiàn)今的法律同時(shí)是中國(guó)傳統(tǒng)法律、西方自由主義法律和社會(huì)主義法律的混合體。反過來也可以說，我們的法律既欠缺中國(guó)傳統(tǒng)，也欠缺東洋（日本）和西洋（歐美）的法律傳統(tǒng)。法律職業(yè)者們所學(xué)和所用的是西方的法典，而要解決的則是中國(guó)社會(huì)本身的問題。

內(nèi)容概要

本書圍繞哈佛大學(xué)法學(xué)院肯尼迪教授的四篇經(jīng)典論文《法學(xué)院教育是如何失敗的》、《法律形式主義》、《私法審判的形式與實(shí)質(zhì)》和《權(quán)利問題的成本效益分析》展開討論被稱為“美國(guó)批判法學(xué)教皇”的理論。在此基礎(chǔ)上，作者們予以擴(kuò)展，深入探討肯尼迪個(gè)人的學(xué)術(shù)生平和批判法學(xué)的思想史。本書是北大法學(xué)院“西方法律思想史”課堂討論的集體成果，作者包括教員徐愛國(guó)和法學(xué)研究生劉松、岳林、李偉、田野和李小偉。徐愛國(guó)為北京大學(xué)法學(xué)教授，代表作有《思想史視野下的法治現(xiàn)象》、《名案中的法律智慧》、《分析法學(xué)》和《破解法學(xué)之謎》。

作者簡(jiǎn)介

徐愛國(guó)，法學(xué)博士，現(xiàn)為北京大學(xué)法學(xué)院教授，博士研究導(dǎo)師，兼任中國(guó)法律史學(xué)會(huì)理事、中國(guó)法律是學(xué)會(huì)西方法律思想史研究會(huì)秘書長(zhǎng)。代表性成果包括：《思想史視野下的法治現(xiàn)象》、《名案中的法律智慧》、《分析法學(xué)》、《破解法學(xué)之謎》。

書籍目錄

導(dǎo)言  憤怒的肯尼迪  第一節(jié)  肯尼迪教授之奇人奇事  第二節(jié)  肯尼迪與哈佛法學(xué)院  第三節(jié)  肯尼迪的著作和理論傾向第一章  肯尼迪學(xué)術(shù)思想的歷史背景  第一節(jié)  美國(guó)法律思想史簡(jiǎn)介  第二節(jié)  批判法學(xué)研究運(yùn)動(dòng)產(chǎn)生的社會(huì)背景  第三節(jié)  批判法學(xué)研究運(yùn)動(dòng)的思想淵源第二章  圖什內(nèi)特教授眼中的批判法學(xué)研究的政治史  第一節(jié)  批判法學(xué)研究運(yùn)動(dòng)的史前史  第二節(jié)  黑暗時(shí)代  第三節(jié)  批判法學(xué)研究運(yùn)動(dòng)的啟蒙時(shí)期  第四節(jié)  批判法學(xué)研究運(yùn)動(dòng)的現(xiàn)狀與前景展望第三章  肯尼迪對(duì)法學(xué)院教育的批判  第一節(jié)  肯尼迪與變遷中的美國(guó)法學(xué)院  第二節(jié)  法學(xué)院的那些人  第三節(jié)  法學(xué)院里的那些事  第四節(jié)  法學(xué)院的出路第四章  肯尼迪對(duì)法律形式主義的批判  第一節(jié)  自由主義進(jìn)路和批判主義目的  第二節(jié)  法律形式主義理論  第三節(jié)  對(duì)形式正義的批判  第四節(jié)  “第三條道路”第五章  解讀《私法審判中的形式與實(shí)質(zhì)》  第一節(jié)  題解  第二節(jié)  肯尼迪眼中的形式問題  第三節(jié)  肯尼迪眼中的實(shí)質(zhì)問題  第四節(jié)  形式與實(shí)質(zhì)觀點(diǎn)的對(duì)應(yīng)第六章  肯尼迪對(duì)法律經(jīng)濟(jì)學(xué)的批判  第一節(jié)  法律經(jīng)濟(jì)學(xué)概述及其價(jià)值  第二節(jié)  肯尼迪對(duì)法律經(jīng)濟(jì)學(xué)的批判  第三節(jié)  對(duì)肯尼迪批判的簡(jiǎn)單評(píng)價(jià)參考文獻(xiàn)后記

章節(jié)摘錄

　　第二章　圖什內(nèi)特教授眼中的　　批判法學(xué)研究的政治史　　1991年，作為批判法學(xué)研究運(yùn)動(dòng)發(fā)起人之一和運(yùn)動(dòng)的主要組織者、喬治敦大學(xué)法學(xué)院的馬克-圖什內(nèi)特教授在《耶魯法律季刊》百年紀(jì)念刊上發(fā)表了一篇長(zhǎng)文，對(duì)批判法學(xué)研究運(yùn)動(dòng)的歷史進(jìn)行了回顧，圖什內(nèi)特教授在文中交代：“像所有的政治疆域一樣，批判法學(xué)研究有一種內(nèi)在的政治性，我在下文將要討論其中的某些方面。同時(shí)批判法學(xué)研究還有一種外在的政治性，這方面是我所主要關(guān)注的。批判法學(xué)研究的外在政治性包括它和批判法學(xué)研究的信徒們借以發(fā)現(xiàn)自我的背景之間的關(guān)系。”①由是觀之，圖什內(nèi)特教授的這篇論文主要研究的是批判法學(xué)研究運(yùn)動(dòng)的外部政治史，有關(guān)“外部政治史”和“內(nèi)部政治史”的區(qū)分，本書第一章中已有所交代。批判法學(xué)研究的內(nèi)部政治史涉及的有關(guān)基本論點(diǎn)在本書第一章中也已有部分交代，因而本章主要依據(jù)圖什內(nèi)特教授的論文對(duì)批判法學(xué)研究外部政治史進(jìn)行闡述。當(dāng)然，其間也會(huì)涉及部分內(nèi)在政治史?！　　?/pre>








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