霍姆斯

前言

人類的法律文化或法律文明，可以區(qū)分為法律制度和法律思想兩大載體。法律是硬結(jié)構(gòu)，法律思想是軟結(jié)構(gòu)。歷史地看，它們共生并相互滲透和依存。比較而言，法律制度通常趨向于穩(wěn)定和遲滯，而法律思想則顯得敏銳和活潑。由于此緣故，一個(gè)時(shí)代的法律文化變遷，總不免表現(xiàn)為法律思想為先導(dǎo)，法律制度隨之產(chǎn)生或變革。中國為古老文明的大國，原本有自己獨(dú)到的法律傳統(tǒng)，也有自己的法律思維范式。臨到清末，在西方列強(qiáng)的入侵和文化的沖擊下，中國法律文化傳統(tǒng)出現(xiàn)斷裂，開始發(fā)生歷史性的轉(zhuǎn)型。早些時(shí)候，中國人學(xué)習(xí)日本，而日本的法律又來自于西方的德國。晚些時(shí)候又學(xué)習(xí)前蘇聯(lián)的法律，中國法律傳統(tǒng)又增添了社會(huì)主義法律的色彩。這樣一來，我們現(xiàn)今的法律同時(shí)是中國傳統(tǒng)法律、西方自由主義法律和社會(huì)主義法律的混合體。反過來也可以說，我們的法律既欠缺中國傳統(tǒng)，也欠缺東洋（日本）和西洋（歐美）的法律傳統(tǒng)。法律職業(yè)者們所學(xué)和所用的是西方的法典，而要解決的則是中國社會(huì)本身的問題。

內(nèi)容概要

霍姆斯是西方法律思想史上一位偉大而浪漫、博學(xué)而智慧、理性而雄辯的法學(xué)家，也是美國聯(lián)邦最高法院歷史上“最偉大的異議者”和最偉大的大法官，被譽(yù)為“英語世界的歷史上最偉大的法學(xué)家和法律學(xué)者”。本書從個(gè)人生平與學(xué)術(shù)背景、思想淵源與形成、普通法理論、法律預(yù)測理論、司法實(shí)踐、與其他思想家或哲學(xué)家的比較、其法理學(xué)思想的地位及影響等不同維度，簡明而真實(shí)地詮釋霍姆斯的法理學(xué)與法律思想，從而呈現(xiàn)美國現(xiàn)代法理學(xué)之初創(chuàng)圖景。

作者簡介

明輝，1975年生，河北邯鄲人，法學(xué)博士，研究方向?yàn)楝F(xiàn)代西方法理學(xué)、西方法律思想史與比較法律文化。現(xiàn)為北京航空航天大學(xué)法學(xué)院副教授，碩士研究生導(dǎo)師，法理學(xué)與法律史研究中心副主任，兼任西方法律思想史學(xué)會(huì)理事。代表性學(xué)術(shù)成果包括：《法律的生命在于經(jīng)驗(yàn)——霍姆斯法學(xué)文集》；論文：《穿行于法律與人類學(xué)之間——西方法律人類學(xué)的歷史、現(xiàn)狀及趨勢》、《霍姆斯法哲學(xué)思想的歷史地位及影響》、《法律與復(fù)仇的歷史糾纏——從古代文本透視中國法律文化傳統(tǒng)》、《歷史視野中的古希伯來法》；合著：《西方法律思想史》、合著：《世界著名十大法學(xué)家評傳》、合譯：《沃倫法院偉大的異議者——哈倫大法官》、合譯：《哈佛法律評論·侵權(quán)法學(xué)精萃》、2005年至今已于《人民法院報(bào)》“西窗法雨”、“說古荼坊”等專欄發(fā)表文章二十余篇。

書籍目錄

導(dǎo)言第一章  生平與學(xué)術(shù)環(huán)境  一、新英格蘭的年輕“貴族”  二、戰(zhàn)爭與法律職業(yè)  三、大法官與偉大的異議者  四、奧林帕斯山神降臨第二章  思想的淵源與生成  一、智識(shí)背景  二、思想淵源  三、哲學(xué)基礎(chǔ)第三章  普通法的精神  一、法律責(zé)任的早期形式  二、刑法的一般原則與理論  三、侵權(quán)行為法的概念與理論  四、財(cái)產(chǎn)法律制度與理論  五、合同法理論  六、繼承與財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓理論第四章  法律預(yù)測理論第五章  經(jīng)典案例中的法律意見  一、外部性標(biāo)準(zhǔn)——法律與自由的關(guān)系  二、超越法律——國家與經(jīng)濟(jì)的關(guān)系第六章  跨越時(shí)空的比較  一、歷史比較：霍姆斯與薩維尼、梅因  二、司法比較：霍姆斯與馬歇爾、布蘭代斯  三、哲學(xué)比較：霍姆斯與愛默生、尼采第七章  歷史地位及影響  一、摧毀了西方法律傳統(tǒng)的信仰  二、奠定了美國現(xiàn)代法理學(xué)的基礎(chǔ)  三、影響了美國法理學(xué)的發(fā)展趨勢結(jié)語參考文獻(xiàn)后記

章節(jié)摘錄

插圖：第一章 生平與學(xué)術(shù)環(huán)境如果一個(gè)人在一生中從未經(jīng)受過打擊的話，那么他就不可能從多年來已經(jīng)適應(yīng)的艱苦困境中感受到痛苦。一般而言，我們通常最喜歡和最尊敬的東西都是由早年的回憶所決定的。我喜歡花崗巖和伏?；▍?，無疑，是因?yàn)樵谶^去的漫長的生命歲月中，回憶里的快樂時(shí)光都是與它們在一起的?！獖W利弗·溫德爾·霍姆斯一、新英格蘭的年輕“貴族”奧利弗·溫德爾·霍姆斯降生時(shí)，當(dāng)時(shí)的美國社會(huì)與智識(shí)界束縛著他同時(shí)代的人。但是，新英格蘭世界最優(yōu)秀的素質(zhì)依然清晰地體現(xiàn)在他身上。在霍姆斯的一生中，保持了一種最優(yōu)秀的新英格蘭貴族所具有的完美特性。霍姆斯的父親不僅是一位真正的文人雅士、“早餐桌上的獨(dú)裁者”和“燈塔街的智者”，也是一位著名的內(nèi)科醫(yī)生和醫(yī)學(xué)專家。

后記

又是一個(gè)凌晨四點(diǎn)，似乎隱隱地聽見些許雀鳥的啼鳴，或許僅僅是我們平時(shí)未曾用心聆聽的天籟，在沉寂靜謐的背景下清晰了起來。終于完成了書稿的寫作，打開窗，一陣清涼沁人了整個(gè)身心，周圍的建筑群似乎都在沉降，而我卻迎著凝雪般的月光星輝步向天宇……這部研究霍姆斯及其法理學(xué)思想的書稿終于完成了，在這個(gè)新年伊始的冬夜里，我，一面感受著意大利歌唱家安德烈?波切利（Andrea B0celli）那古典而浪漫的聲音與旋律，一面清理著整部書稿的創(chuàng)作過程以及伴隨其中的思想碎片。對于美國著名法學(xué)家、聯(lián)邦最高法院大法官霍姆斯先生及其法理學(xué)思想的研究，始于六年前的未名湖畔，那是一段我至今仍時(shí)常重溫的美麗時(shí)光，因?yàn)樗蝗绮┭潘履倾宄旱暮?，總?huì)蕩起層層綿綿的漣漪，久久不能散去。伴隨著這段美麗時(shí)光的，是兩位我首先要感謝的人。其一，是我的研究生導(dǎo)師徐愛國教授，正是他透射著一身學(xué)者品格的引導(dǎo)、關(guān)心與教誨，將一個(gè)懵懂無知的學(xué)生帶進(jìn)了法律的學(xué)術(shù)殿堂，他對我的感染與影響仍在持續(xù)著、漫延著；其二，是我的研究生同學(xué)李霞，正是她燦爛的笑容與深沉的情感溫潤了我漂泊不定的心，對于一個(gè)年輕人而言，這似乎勝于任何的道理與說教，純?nèi)荒闪藠^斗與生活的沖創(chuàng)力與目標(biāo)，現(xiàn)在她成為了我的妻子。

編輯推薦

《霍姆斯:法律實(shí)用主義》：霍姆斯是20世紀(jì)第一流的預(yù)言家與思想家，他不僅奠定了美國本土法理學(xué)的哲學(xué)基礎(chǔ)，而且還意義深遠(yuǎn)地影響了美國現(xiàn)代法律思想的演進(jìn)與發(fā)展，正如盧埃林所言，霍姆斯“將美國法引向了未來”。 《霍姆斯:法律實(shí)用主義》試圖從霍姆斯的個(gè)人生平與學(xué)術(shù)背景、法律思想的形成與發(fā)展、基本的普通法理論、法律預(yù)測理論、司法實(shí)踐中的法律意見、與其他著名大法官、思想家或者哲學(xué)家的比較；其法理學(xué)的歷史地位及影響等幾個(gè)維度，以期盡可能接近全面而真實(shí)地詮釋霍姆斯大法官的法理學(xué)與法律思想。

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