刑事一體化下的經(jīng)濟分析

內(nèi)容概要

幾年前，一位美國教授告訴我，在美國法學(xué)院里，越來越多的教授擁有經(jīng)濟學(xué)的學(xué)位或背景。而我自己，也在不知不覺中買了不少有關(guān)法與經(jīng)濟學(xué)方面的書，這表明潛意識中我對此是有興趣的。恰好在社科院的一次課題研究中，我結(jié)識了經(jīng)濟所的袁剛明研究員，并與他發(fā)展成為亦師亦友的關(guān)系。2003年，承蒙他的引見，我順利申請上了經(jīng)濟所的博士后。兩年多下來，自己大體上沿著如下思路讀了些書：經(jīng)濟學(xué)——法律經(jīng)濟學(xué)——犯罪與刑罰的經(jīng)濟分析?！　≡谶@些閱讀中，一些學(xué)者的話給我留下了深刻印象。如博登海默指出：如果某人“未接受經(jīng)濟學(xué)方面的訓(xùn)練，那么他就無法認(rèn)識到法律問題同經(jīng)濟問題之間的緊密聯(lián)系，而這種關(guān)系在許多法律領(lǐng)域中都存在著”?！叭绻粋€人只是個法律工匠、只知道審判程序之方法和精通實在法的專門規(guī)則，那么他的確不能成為第一流的法律工作者” 。還有法官說：“一個法律工作者如果不研究經(jīng)濟學(xué)與社會學(xué)，那么他極容易成為一個社會公敵”。而艾克曼對運用經(jīng)濟學(xué)理論來分析法律學(xué)說的評價是：“這種思想路線提供了一個分析結(jié)構(gòu)，使我們能夠?qū)τ捎诓捎靡粋€法律規(guī)則而不是另一個法律規(guī)則的結(jié)果而產(chǎn)生的效益的規(guī)模和分配，進行理智的評價。這種分析是特別重要的，因為常常揭示出，法律規(guī)則的潛在影響可能與推動制定該規(guī)則的立法機關(guān)或法院的目標(biāo)（至少在表面上）大不相同。所以，只要不把經(jīng)濟學(xué)作為唯一的評價原則來誤用，而是理智地運用它，就能使學(xué)生揭開修辭學(xué)的帷幕，抓住躲在法律問題背后的真正的價值的問題” 。 　　我的碩士和博士都是學(xué)的刑法，從1993年至今又一直在社科院法學(xué)所的刑法室工作，因此本書選取《刑事一體化下的經(jīng)濟分析》為題，自是邏輯之中。“刑事一體化”意味著本書不僅僅是研究刑法，還包括與之相關(guān)的領(lǐng)域，如犯罪學(xué)、刑事訴訟法、刑事執(zhí)行法等。近年來，國內(nèi)有學(xué)者提倡“刑事（法）一體化”，認(rèn)為這有利于走出狹隘的視界，促進刑事科學(xué)的發(fā)展，筆者深以為然。本書將經(jīng)濟學(xué)的分析方法嘗試運用于上述刑事（法）諸領(lǐng)域，亦有推進刑事（法）一體化研究之旨意?！　∵@樣的涵蓋面對于一個已經(jīng)習(xí)慣了在純刑法領(lǐng)域里耕耘的人來說，自然是個挑戰(zhàn)。不僅是挑戰(zhàn)，還有一種擔(dān)心，擔(dān)心被人指責(zé)為“泛泛而談”。不過，看看西方一些學(xué)者比我這還要“泛泛而談”的著作，如波斯納的《法律的經(jīng)濟分析》，考特與尤倫的《法和經(jīng)濟學(xué)》，以及諾貝爾經(jīng)濟學(xué)獎得主貝克爾的《人類行為的經(jīng)濟分析》等，其涉及面可謂覆蓋法律的各個部門，甚至超出法律本身，卻并沒有妨礙它們成為名著，這無疑給了我信心和啟發(fā)?？磥?，研究工作中的“小題大做”和“大題小做”，乃至“大題大做”，應(yīng)是各有各的價值，不好簡單地厚此薄彼。

作者簡介

　　劉仁文，男，1967年10月11日（農(nóng)歷九月初八）生，湖南隆回人。中國人民公安大學(xué)法學(xué)學(xué)士，中國政法大學(xué)法學(xué)碩士、博士，中國社會科學(xué)院經(jīng)濟學(xué)博士后。學(xué)生時代曾獲“北京市優(yōu)秀大學(xué)畢業(yè)生”等榮譽稱號，任校研究生會主席等職。　　曾先后應(yīng)邀在美國耶魯大學(xué)法學(xué)院、哥倫比亞大學(xué)法學(xué)院、英國牛津大學(xué)犯罪學(xué)研究中心、德國馬普外國與國際刑法研究所做訪問學(xué)者，并在國際刑事法院檢察官辦公室任法律研究官員。　　現(xiàn)任中國社會科學(xué)院法學(xué)所研究員、刑法室副主任。兼任中國犯罪學(xué)會常務(wù)理事，北京市法學(xué)會理事，山東大學(xué)刑事法律研究中心研究員，河南大學(xué)法學(xué)院教授，北京市科華律師事務(wù)所律師?！　€人專著除本書外，還有《過失危險犯研究》、《嚴(yán)格責(zé)任論》、《環(huán)境資源保護與環(huán)境資源犯罪》、《刑事政策初步》，以及學(xué)術(shù)隨筆集《想到就說》、《具體權(quán)利》。另主持翻譯《理論犯罪學(xué)》、《死刑的全球考察》、《哈佛法律評論·刑法學(xué)精粹》、《美國模范刑法典及其評注》。在《法學(xué)研究》、《中國法學(xué)》等中外期刊上發(fā)表論文數(shù)十篇?？蒲谐晒@北京市哲學(xué)社會科學(xué)優(yōu)秀著作一等獎，中國法學(xué)會優(yōu)秀刑法論文一等獎。

書籍目錄

前言第一章　犯罪的經(jīng)濟分析　第一節(jié)　概述　　一、何為犯罪學(xué)　　二、犯罪學(xué)經(jīng)濟分析的主要視角　第二節(jié)　犯罪決策的經(jīng)濟分析　　一、犯罪人是理性的嗎?　　二、犯罪決策的含義　　三、換個視角看犯罪　　四、犯罪決策中的犯罪現(xiàn)實成本　　五、犯罪決策中的犯罪預(yù)期成本　第三節(jié)　經(jīng)濟與犯罪　　一、現(xiàn)代化視野中經(jīng)濟發(fā)展與犯罪的關(guān)系　　二、研究經(jīng)濟與犯罪之關(guān)系的其他視角　第四節(jié)　犯罪預(yù)防的博弈分析　　一、博弈論概述　　二、在預(yù)防犯罪研究中引入博弈論的必要性　　三、預(yù)防犯罪博弈中的信息較量　　四、預(yù)防犯罪收益的實現(xiàn)　　五、預(yù)防犯罪博弈的均衡第二章　刑法的經(jīng)濟分析(上)　第一節(jié)　概述　　一、問題的緣起　　二、學(xué)術(shù)史的回顧　第二節(jié)　犯罪圈的大小辨析　　一、刑法能消滅犯罪嗎?　　二、刑法目標(biāo)的最佳定位　　三、刑法的調(diào)控范圍第三章　刑法的經(jīng)濟分析(中)　第一節(jié)　概述　　一、刑罰經(jīng)濟分析的視角　　二、影響刑罰輕重的因素　第二節(jié)　刑罰的經(jīng)濟性辨析　　一、我國現(xiàn)行刑罰體系不經(jīng)濟的表現(xiàn)　　二、促進我國刑罰經(jīng)濟的幾點思考第四章　刑法的經(jīng)濟分析(下)　第一節(jié)　如何使刑事立法更簡約　　一、簡約的法律才有力量　　二、簡約并不禁止必要的復(fù)雜　　三、簡約刑事立法的兩點建議　第二節(jié)　死刑的成本　　一、死刑的程序成本　　二、死刑的執(zhí)行成本　　三、死刑的附隨成本　第三節(jié)　刑法經(jīng)濟分析的其他視角　　一、五個可能方向　　二、以通過刑法降低證明責(zé)任為例　　三、以數(shù)罪并罰為例　　四、以簡化不適用數(shù)罪并罰的犯罪形態(tài)為例　　五、以共犯的脫離為例第五章　論刑法機制　第一節(jié)　刑法機制概述　　一、刑法機制研究的回顧　　二、刑法機制的內(nèi)涵及研究刑法機制的意義　第二節(jié)　刑法結(jié)構(gòu)　　一、刑法結(jié)構(gòu)的概念與研究視角　　二、從小刑法典到大刑法典——刑法結(jié)構(gòu)的調(diào)整之一　　三、從單軌制向雙軌制——刑法結(jié)構(gòu)的調(diào)整之二　第三節(jié)　刑法適用　　一、刑法適用的核心在于法官解釋法律　　二、現(xiàn)行刑法適用解釋機制的弊端　　三、改進我國刑法適用解釋的幾點思考　第四節(jié)　刑法運作　　一、刑法運作的基本方面　　二、刑法運作中的效率與公正第六章　刑事訴訟的經(jīng)濟分析　第一節(jié)　概述　　一、一個刑法學(xué)者眼中的刑事訴訟法　　二、刑事訴訟法與刑法的關(guān)系　第二節(jié)　刑事訴訟經(jīng)濟分析的主要方面　　一、訴訟模式的經(jīng)濟考察　　二、訴訟程序的成本節(jié)儉　　三、司法資源的優(yōu)化配置　第三節(jié)　從簡易程序?qū)徔粗袊徃母镏袑π实年P(guān)注　　一、國際考察　　二、中國實踐　　三、效果評估　　四、完善建議　第四節(jié)　強制措施中的取保候?qū)徟c羈押　　一、兩種截然相反的做法　　二、我國為什么取保候?qū)忂m用率低?　　三、如何降低審前羈押率第七章　刑事司法的經(jīng)濟分析　第一節(jié)　刑事司法的學(xué)科意義　　一、國外刑事司法著作的主要內(nèi)容　　二、刑事司法學(xué)的獨立價值　第二節(jié)　從“廣場化”到“劇場化”的刑事司法　　一、作為一種公共景觀的消失　　二、“廣場化”的非經(jīng)濟性　　三、“劇場化”的經(jīng)濟性　　四、對“劇場化”司法的幾點補充　第三節(jié)　國際刑事司法合作　　一、國際刑事司法合作的主要形式　　二、國際刑事司法合作的兩個具體問題第八章　刑事政策的經(jīng)濟分析　第一節(jié)　刑事政策概述　　一、何為刑事政策　　二、刑事政策之于本書的意義　第二節(jié)　恢復(fù)性司法的經(jīng)濟分析　　一、恢復(fù)性司法的基本問題　　二、刑法成本、刑法收益與刑法效益　　三、恢復(fù)性司法與刑法效益　第三節(jié)　寬嚴(yán)相濟的刑事政策研究　　一、“寬嚴(yán)相濟”刑事政策的提出　　二、“寬嚴(yán)相濟”的時代意義在于“以寬濟嚴(yán)”　　三、寬嚴(yán)相濟刑事政策不只是一項刑事司法政策　　四、如何實現(xiàn)“以寬濟嚴(yán)”　第四節(jié)　刑事政策視野中的刑罰消滅制度　　一、時效　　二、赦免　　三、復(fù)權(quán)　　四、前科消滅　第五節(jié)　刑事政策視野中的刑法溯及力　　一、刑法溯及力概述　　二、刑法溯及力應(yīng)及于生效判決　　三、刑法溯及力中的“從輕”應(yīng)理解為“最有利被告”第九章　刑事執(zhí)行的經(jīng)濟分析　第一節(jié)　刑事執(zhí)行概述　　一、刑事執(zhí)行的現(xiàn)代趨勢　　二、我國刑事執(zhí)行的分類　　三、改進我國刑事執(zhí)行體制的兩點思考　第二節(jié)　減刑和假釋　　一、減刑的概念和特征　　二、假釋的概念和特征　　三、減刑與假釋的經(jīng)濟學(xué)思考　第三節(jié)　電子腳鐐與刑罰執(zhí)行　　一、電子腳鐐概況　　二、電子腳鐐的技術(shù)原理　　三、電子腳鐐的優(yōu)點　　四、電子腳鐐的借鑒與推廣應(yīng)用　第四節(jié)　社區(qū)矯正　　一、一個規(guī)范性文件的解讀　　二、推廣社區(qū)矯正的必要性　　三、我國社區(qū)矯正需要解決的兩個問題參考文獻

章節(jié)摘錄

　　二、影響刑罰輕重的因素　　（一）一定社會的生產(chǎn)力及其生產(chǎn)關(guān)系　　正如有的學(xué)者所指出，在中世紀(jì)及其以前的刑罰體系中，由于社會生產(chǎn)力水平低下，人類文明的不開化，不需要多少勞動力，所以死刑與肉刑等身體刑在刑罰體系中具有舉足輕重的地位并形成刑罰體系的中心。同時，由于將罪犯加以放逐，既有效易行，又便宜、省時，所以在當(dāng)時，放逐也是一種被經(jīng)常使用的刑種。隨著社會生產(chǎn)力的發(fā)展，需要大量的廉價的勞動力，并且有一定的產(chǎn)品剩余來養(yǎng)活罪犯，同時由于小鎮(zhèn)和村莊發(fā)展，將犯人逐出社會之外的方法也就不可行，肉刑、死刑便大幅度減少，放逐也被淘汰，代之以自由刑。而且隨著經(jīng)濟的發(fā)展，對勞動力的需求增加，自由刑成為一種頗受歡迎的刑罰方式。而自由刑在生產(chǎn)力水平低下的情況下卻是不可能產(chǎn)生和存在、發(fā)展的，因為“奴役作為一種刑罰方法設(shè)定社會處在將整個社會和經(jīng)濟體系合而為一的位置上。在生產(chǎn)力發(fā)展到勞動力能夠生產(chǎn)出相當(dāng)?shù)氖Ｓ喈a(chǎn)品水平之前，奴隸是無法組織成有效的勞動力的。到勞動力也要求作為商品交換時，再將雇傭奴役犯人或限制勞動力作為一種刑罰方式，在經(jīng)濟上就不可能了。”由此可見，“對勞動力的需求促使勞役成為頗受歡迎的刑罰方式?！薄笆袌鼋?jīng)濟的產(chǎn)生促進了監(jiān)禁的發(fā)展”。該學(xué)者甚至認(rèn)為：“無論是采用什么形式的刑罰，它們都被看作是資本主義發(fā)展的結(jié)果，并總是促進資本主義的發(fā)展。”雖然這種經(jīng)濟決定論容易忽視其他因素的影響，但“偏見”中也確有深刻之處。我國學(xué)者蔡樞衡在對中國刑罰體系重點的轉(zhuǎn)移作出考察后也指出：“反映于上層建筑刑罰史上也經(jīng)歷了五帝時代以死刑為中心的刑罰體系、三王時代以肉刑為中心的刑罰體系、隋唐至清以徒流體罰為中心的刑罰體系和清末以后以自由刑為中心的刑罰體系四個刑罰體系，確鑿地表明了歷史唯物主義關(guān)于所有制決定上層建筑的真理。”　　……

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